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融资租赁合同包含了租赁合同与租赁合同两种合同关系。实务操作中还涉及担保合同等相关合同的同时签订与履行问题。由此也导致融资租赁合同在实务中一旦发生争议往往出现较为复杂的法律关系需要厘清的情况。

本文从实务操作角度阐述了融资租赁合同在实务中适用及条款设定时应当注意的风险点防范问题。合同条款设定所涉及的范围主要为融资租赁合同履行中经常存在争议的合同条款。

一、融资租赁合同的准确适用

融资租赁合同的准确适用问题在实务中主要表现在操作人能否准确区分回租类融资租赁与具有担保内容的民间借贷方面。具有回租内容的融资租赁合同不同于民间借贷合同。准确找出民间借贷合同与融资租赁合同的区别，有利于正确选择业务操作中应当适用的合同类型。尤其对于名为融资租赁合同实际为民间借贷合同的业务操作而言，可能因条款设计不当而引发各类法律风险。从最高人民法院的判例来看，具有回租内容的融资租赁合同与民间借贷合同的区别主要在以下几个方面：

1、两种业务的合同法律关系不同。具有回租内容的融资租赁合同包括租赁合同和买卖合同两个法律关系。此类民间借贷合同关系中，包括民间借贷合同与抵押合同关系。2、标的物在租赁期间的权利属性不同。在抵押贷款合同中，债权人是抵押权人，标的物是抵押物，所有权归抵押人。而在具有回租内容的融资租赁合同中，出租人是标的物的所有权人。3、债权金额构成不同。抵押借款合同由本金加利息构成，而具有回租内容的融资租赁合同中，租金一般由租赁物的购买价款、费用及出租人的合理利润摊提而成。4、偿还方式不同，抵押借款多为整借整还，售后回租多为按月或按年分期偿还（此不同点略显牵强，抵押借款合同中的分期偿还的情况实际比较多见）。

司法实践中，法院在认定合同性质时，会通过合同内容以及与合同标的物、合同履行的实际情况综合判定当事人的意思表示。仅仅从合同条款内容上进行名义设定并不必然可以决定整个合同的法律性质【参考案例：最高人民法院（2016）最高法民终480号民事判决书】

二、租赁物基本信息条款

租赁物属于实物的，租赁物的基本信息，即，租赁物名称、数量、规格或型号、技术性能、检验方法等。承租人也可以基于需要，要求合同中明确租赁物的名牌、生产厂家等。对于出租人而言，为保证对租赁物表述的完整性和准确性，也为了防止租赁物转移占有后发生其他毁损、灭失风险不易举证，可以在合同中附加租赁物的照片并由出租人与承租人共同确认。

随着融资租赁业务的发展，租赁物并不一定具有实务特性。例如通过知识产权"租赁"展开的融资业务，其本质虽然属于知识产权许可使用的一种形态，但其操作模式又恰恰是融资租赁的一种形式，且两者并不矛盾。非实物形态的融资租赁业务，租赁物信息的表述重点应当是产权人、租赁物产权的法律状态、相应产权的登记编号等基本信息。

三、租金调整条款的设定方式

由于融资租赁合同往往涉及的合同期限较长，物价变化或者市场因素的编号，相应租金的约定在合同履行过程中可能发生有失公平的情况。为防范此种情况的发生，当事人可以在合同中约定租金调整条款。实务中经常使用的租金调整方式如下：1、直接在融资租赁合同中约定租金定期调整的比例；2、以中国人民银行同期贷款利率的变化作为租金调整的比例依据和调整节点依据；3、以当地政府发布的物价年度上升指数作为租金调整的依据。

合同当事人可以参照上升三种常见的租金调整方式，选择有利于己方的租金调整机制。

四、如何设定租赁物价值确定条款

融资租赁合同期满需要承租人返还租赁物、履行过程中，租赁物发生毁损、灭失，租赁合同被解除、或者被认定无效等纠纷时，涉及租赁物价值的认定或赔偿等问题。司法实践中，遇到此种情况，在当事人对租赁物价值产生争议时，一般采用评估方式确定该租赁物价值。但采用司法评估方式确定租赁物价值一方面会导致诉讼程序的拖延，另一方面会增加当事人的诉讼成本。

当事人在融资租赁合同条款中可以设定随年度变化确定的租赁物价值或者价值确定方式。合同条款中应当明确，该价值的确定方式应当只限于租赁物未出现附加增值的情况。例如因更换或者系统升级导致的租赁物价值提升的，应明确所增加部分的价值确定方式。

五、如何设定租赁物归属条款

对于出租人而言，租赁物归属条款是融资租赁合同的必备条款。根据《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第二十二条的规定，租赁物约定归属为出租人，系出租人行使索赔权及决定索赔范围的关键。

租赁物相关文件资料指的是与租赁物使用有关的产品合格证明、使用说明书等。承租人为租赁物的使用方，同时也是租赁物相关文件资料的实际使用人。实务中有些租赁物相关的文件资料甚至是租赁物合法使用的重要前提。例如特种设备相关的文件资料是特种设备在质监部门备案的重要文件。如果承租人无法提供该文件将导致无法使用租赁物。此外，有些租赁物相关资料系租赁物使用、维修的重要依据。承租人未能获得上述文件资料的，可能直接影响对租赁物的正常使用。实务中，有的出租人为实现对租赁物的有效控制，有时会实际控制该文件资料。承租人应尽可能争取在合同约定上述文件资料归属己方掌握。

六、如何设定欠付租金解除合同条款

欠付租金解除合同条款是融资租赁合同纠纷发生的常用条款。从出租人权益的角度而言，该条款必须设定方更有利于出租人及时行使合同解除权。因为《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十二条第（二）、（三）项规定，承租人未按照合同约定的期限和数额支付租金，符合合同约定的解除条件，经出租人催告后在合理期限内仍不支付的，出租人有权解除合同。合同对于欠付租金解除合同的情形没有明确约定，但承租人欠付租金达到两期以上，或者数额达到全部租金百分之十五以上，经出租人催告后在合理期限内仍不支付的，出租人有权解除合同。显然出租人可以通过设定单期违约交付租金即构成合同解除条件的方式使得合同在履行及维权中更有利于己方。

此条款设定时注意：1、将租金或承租人应付其他款项的行为均列入承租人违约后出租人解除合同的权利；2、承租人通联方式的准确约定有利于催告举证的有效操作。3、起诉前未催告的，司法实践中，出租人起诉行为本身可作为行使催告权的一种形式。

七、可否由事业单位提供现金作为融资租赁合同的担保

有人认为，担保法仅规定学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施不得用于抵押，但并未禁止未经事业以提供保证金质押的形式提供担保。该认识错误理解了担保法关于事业单位提供担保的规定。以公益性为目的成立的事业单位，其运转资金来源于国家的统一划拨。除非法律特别规定外，其无权将该笔资金用于对外提供担保。司法实践中，法院对于在融资租赁合同中约定事业单位提供各类类型的担保的（含保证金质押名义）的，不属于法律明确规定的允许担保的情形的，均认定该类担保合同无效。【参考案例：最高人民法院（2014）民申字第1921号民事裁定书】

八、注意担保条款的抵押物是否应当办理登记

当事人在设定担保条款或者签订担保合同时，涉及抵押的，应当首先落实抵押物是否只有完成抵押登记才能使得抵押权生效。该问题看似简单，在实务中却很容易产生重大法律风险。例如采矿权属于用益物权，该权属是否需要办理抵押登记，国家并不存在统一的规定。从最高院的判例来看，采矿权属于参照不动产权进行管理，在当地已经可以办理抵押权登记的地区，只有完成采矿权抵押登记，抵押权才能生效。因此对于采矿权抵押而言，在明确抵押权是否需要办理登记对于抵押物的选择及担保条款内容设定至关重要。

九、费用及损失承担条款及抵偿顺序条款

融资租赁合同中应当明确合同签订、履行及后期维权过程中产生的相关费用的承担问题。实务中，当事人对后期维权过程中产生的相关费用损失的承担问题进行约定的比较多，但是对于合同签订、履行中的费用问题却较少涉及。实际上当事人可以从成本分担的角度对该部分费用的分担进行明确约定。但实务操作中应当注意此阶段的费用内容的约定应当尽可能明确。

条款举例：乙方同意承担因本合同签订和履行而产生的所有费用，包括但不限于双方为签订本合同而聘请律师的费用、甲方为实现债权而支付的诉讼费、仲裁费、公证费、律师费、执行费及其他任何实际支出费用。

抵偿顺序条款指的是承租人支付的保证金充抵相关费用的顺序。该顺序由当事人在融资租赁合同中明确约定。设定该类条款有利于明晰双方账目情况，对合理避税也具有一定意义。在纠纷发生后，出租人应当主张按照约定的清偿顺序充抵费用，防止判决中漏掉这一环节的表述。

十、仲裁管辖与法院管辖分别约定的问题

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第七条规定"当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法第二十条第二款规定期间内提出异议的除外"。但该规定仅适用于在同一不可分割的合同关系中出现此种约定的管辖确定情况。融资租赁合同实际涉及买卖合同关系和租赁合同关系。当事人在融资租赁合同中约定了争议管辖法院，而后又在租赁物的买卖合同中约定了争议仲裁解决的条款。该仲裁约定不及于融资租赁合同效力以及租赁款争议。【参考案例：最高人民法院（2015）民提字第154号民事裁定书】

编排/李凌飞

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