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一、事件回放

2017年1月9日，中信集团旗下的中信股份、中信资本控股、凯雷投资集团和麦当劳宣布达成战略合作并成立新公司，新公司以20.8亿美元（约161.4亿港元）总对价收购麦当劳中国内地和香港的业务，收购对价将部分以现金方式及部分向麦当劳发行新公司之新股的方式结算。7月31日，交割正式完成。交易完成后，中信股份和中信资本将拥有52%的股份，凯雷和麦当劳分别持有28%和20%的股权。麦当劳中国更名事件发生后，麦当劳官方微博回应称：改名只是证照层面，餐厅名称还是麦当劳，且食品安全标准、营运流程等保持不变，还呼吁麦粒们去餐厅要认准“麦当劳”。

二、麦当劳转让的到底是什么？

近年来麦当劳财务数据表现不佳，直营店亏损成为拖累集团业绩的重要原因。而麦当劳在很多国家是100%做特许经营，且日前已在日本和中国台湾地区逐渐放开特许经营。中国中信股份有限公司2017年1月9日公告称：所有先决条件已获达成，收购事项已获得监管批准，这将成为美国本土之外规模最大的麦当劳特许经营业务，合作各方将经营及管理麦当劳在中国大陆和香港市场约2700家餐厅。由该公告可知，麦当劳中国本次交易的目的是转向所谓的“轻资产”结构，将实体业务等转让，保留品牌等无形资产，餐厅的经营、管理通过特许经营方式实现。麦当劳的企业字号应该没有在特许经营范围内，这也许是麦当劳中国更名为“金拱门”的深层次原因。

三、什么是特许经营

特许经营是指拥有商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。特许经营合同到期后，商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源均应当返还给特许人，而被特许人只能享有特许期间的经营收益。麦当劳此次的特许经营范围应当包括麦当劳商标、麦当劳餐厅名称、餐厅装饰装潢、餐厅用具的式样、餐厅营业人员的服饰、食品制作技术、食品安全标准、营运流程等经营资源。

四、“红罐之争”的启示

“红罐之争”是由商标许可引发的知名商品特有包装装潢之争，商标许可是一种特殊的商业特许经营。2017年8月16日，最高人民法院对该案进行了公开宣判。最高人民法院终审判决认为：结合红罐王老吉凉茶的历史发展过程、双方的合作背景、消费者的认知及公平原则的考量，因广药集团及其前身、加多宝公司及其关联企业，均对涉案包装装潢权益的形成、发展和商誉建树，各自发挥了积极的作用，将涉案包装装潢权益完全判归一方所有，均会导致显失公平的结果，并可能损及社会公众利益。因此，涉案知名商品特有包装装潢权益，在遵循诚实信用原则和尊重消费者认知并不损害他人合法权益的前提下，可由广药集团与加多宝公司共同享有。加多宝公司自1998年成立以来，对“王老吉”品牌商誉的积累，作出了积极的贡献。而在“王老吉”商标许可使用关系终止后，一审判决涉案知名商品特有包装装潢权益归广药集团所有，二审判决认为在遵循诚实信用原则和尊重消费者认知并不损害他人合法权益的前提下，可由广药集团与加多宝公司共同享有。

五、几点思考

随着企业品牌和知识产权战略的实施，以商标、企业标志、装饰装潢、专利、专有技术等经营资源的特许经营开始蓬勃发展起来，但由于特许人的强势地位和不诚信等引发了一系列纠纷，所以有必要对商业特许经营问题进行梳理。

特许人只能是企业，企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。根据经营资源的不同，可以分为商标字号特许经营（比如麦当劳）、商品生产销售特许经营（比如北京奥运会吉祥物）和商品商标特许经营（比如王老吉）。

签订特许经营合同时首先应当审查特许人主体资格，特许人只能是企业，企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动；其次应当审查经营资源的法律状态，如商标是否合法注册、专利权的有效期等；再次是审查是否符合“两店一年”及相关信息披露要求；最后应明确为特许经营合同，而非买卖合同、销售代理合同和知识产权许可使用合同等。

编排/吴瑜

责编/孙亚超  微信号：elesun724