文/张丽雪 辽宁同格律师事务所

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截至2017年10月25日，新三板挂牌总数为11，617家，其中协议转让10，202家，做市转让1，415家。自2017年以来，由于市场监管及其他原因，新三板挂牌公司的增长数量呈下降趋势，可见，新三板市场将愈加规范。对于律师而言，服务新三板企业上市的过程中，最关键的部分就是尽职调查。根据个人全程跟踪服务的企业尽职调查遇见的问题及解决方式和大家分享。

一、尽职调查的内容

（一）公司主体资格及历史沿革

公司的主体资格需要审查公司的现行营业执照，没有三证合一的还需要提供组织机构代码证、税务登记证。需提供原件扫描件及复印件以确认公司合法存续，复印件需要加盖拟挂牌公司公章。

审查公司自成立至今的全部工商登记档案资料，并由工商行政主管机关在该等资料之上及其骑缝处加盖工商查询章。同时包括工商管理部门未登记或备案的关于公司的设立、股权变更、注册资本变更等材料，需要提供原件，律师将根据此工商档案及公司提供的其他材料来起草法律意见书中的公司的历史沿革部分。

（二）公司股东及其实际控制人

审查公司目前的股权结构图，股权结构图应完整地逐层追溯披露至各个股东的最终权益持有人(实际控制人)。法人股东提供营业执照等主体资格证明材料以及自设立开始至报告期的工商档案（原件）；自然人股东需要审查身份证（原件扫描加复印件），并说明其是否具有境外永久居留权或境外身份。

律师、主办券商将与各股东访谈，询问关联关系、持股方式、股权的形态、对外投资的情况，会出具书面的访谈记录，同时，各股东对其说明进行书面材料说明，并保证真实性。

（三）公司对外投资公司的情况

审查公司投资其他企业的情况，提供工商档案原件，如果系公司的全资子公司，还需要视情况提供子公司的（四）、（五）、（七）、（八）、（九）。律师需要充分了解公司对外投资公司的情况，包括主营业务，财务状况等。

（四）公司业务

公司需要说明其从事的主要业务，包括公司的业务范围及核心业务。并提供公司的主要客户及供应商的资料：包括：前10名供应商合计的采购额占年度采购总额的百分比；前10名客户的销售额占年度营业额或销售总额的百分比；如单个供应商的采购比例或对单个客户的销售比例超过50％，则应提供其名称及采购或销售的比例。

集团董事、监事、其他高级管理人员和核心技术人员及其关联方或持有集团5％以上股份的股东在上述供应商或客户中所占权益的情况。

本部分内容，为避免公司提供的材料不准确不全面，律师在审查供应商与主要客户时，需要与审计全面配合。

（五）公司财务情况

提供公司报告期内的原始会计报表，提供公司报告期内的《审计报告》。关于公司的财务问题主要是根据审计报告。

（六）公司重大合同

审查公司所有现行有效的重大合同，即与公司经营有关、涉及的合同金额单项或累计超过公司最近一期净资产5％的所有合同的汇总表(汇总表一般律师需要根据合同的金额，合同相对方等进行调整)及相关合同文本。合同需要提供原件扫描件以及加盖公司公章的复印件。

（七）公司债权债务和担保

审查公司报告期内有效、仍在履行及履行完毕的借款合同汇总表，主要包括借款对象、金额、利息、期限及合同文本原件扫描件及加盖公司公章的复印件，同时包括人民币或外汇币种贷款合同及有关批文、登记文件。

审查公司存在的任何形式之担保情况汇总表，按公司作为担保人和被担保人的情况，分别制作，并就担保情况提供专项的书面说明。该担保包括但不限于保证、抵押、质押、留置、定金等，并请提供担保之所有合同、文件、抵押和质押证明等。

审查公司与其控股股东、实际控制人及其控制的企业之间是否存在资金拆借、担保事项。

（八）公司主要财产

审查公司使用或拥有的土地(包括无证土地)、房屋(包括无证房屋)、车辆、知识产权及租赁等涉及公司财产的问题并制作相关汇总表。

1.土地的情况

以出让方式取得土地使用权的，请提供国有土地使用权出让合同，国有土地使用权证，土地出让金缴纳凭证；

如公司系以受让、租赁或其他方式取得和使用农用地、集体土地，需要特别予以说明，并提供相应的文件（包括但不限于转让合同、租赁合同、转让价款或租金的支付凭证，并请说明征地、审批进行的情况及遇到的主要障碍（如适用））；

2.房产的情况

已建设完成并取得产权证的不动产，请提供房产权证(或房地产权证)；

在建工程，请提供国有土地使用证、建设用地规划许可证、审定设计方案通知书、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证、环保部门关于建设项目环境影响评价文件的批复，说明该在建工程的实际使用情况，以及是否存在未取得竣工验收即投入使用的情况；

从第三方受让的不动产，请提供房产权证（或房地产权证）。如还未取得房产权证（或房地产权证）的，请提供第三方房产权证（或房地产权证）、购买合同、房屋价款支付证明，未办理产权证原因的说明；

3.车辆的情况

审查机动车登记证书，购买凭证，车辆汇总表需要包括车辆型号、价格、车牌号、取得时间等。

4.知识产权的情况

主要审查公司拥有的商标、服务标识、专利、专有技术（如该等专有技术是通过协议或者委托开发等其他方式取得，审查该等协议或者合法来源证明文件）、计算机软件、域名和其他知识产权清单（包括所有申请）及相应权属证书以及该等知识产权购买、转让、使用许可等协议及线管公告和登记备案等有关文件。

公司被许可使用的所有商标、服务标识、专利、专有技术、计算机软件、域名和其他知识产权清单及相应权属证书以及该等知识产权使用许可协议及登记备案等有关文件。

5.租赁的房产

从第三方租赁的房产，审查第三方的房产权证（或房地产权证），租赁合同，房屋租赁登记证，租赁许可证（如有）；

对外出租的房产，审查房产权证（或房地产权证）、土地使用权证、出租合同、出租许可证（如有）、租赁登记证；

（九）公司诉讼、仲裁、行政处罚及监管措施

审查任何有关或涉及公司的已经发生且正在进行的或已有明显迹象表明可能要发生全部的重大诉讼、仲裁、行政处罚或者行政复议情况提供裁判书的原件扫描件及复印件并制作汇总表。由公司提供涉及到公司任何财产存在任何行政机关、司法机关的查封、冻结及其他强制执行的措施或程序的以下文件：裁定书、查封、扣押、冻结通知书、协助执行通知书、执行通知书等。律师在公司提供的材料基础上进行真实性以及全面性的审查。同时，公司需对其提供材料的真实性全面性进行兜底性承诺。

（十）公司管理层及员工

由公司提供现有董事、监事、高级管理人员的简历、公司董事、监事、经理层、财务负责人和公司主要业务部门负责人、核心业务人员的聘用合同，并说明公司与该等人员是否签订了补偿协议及保密协议。如签订需提供。

公司需说明现有员工情况，包括员工人数、与员工签订劳动合同情况，并说明公司在地区社保机关已开征的社会保险险种的情况、公司员工参加社会保险的情况（包括但不限于养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险、生育保险、住房公积金）、公司对员工的社会保险缴费情况、是否存在欠缴保费问题、是否受到过社保主管机关处罚等。提供缴纳凭证并需提供与前述说明有关的文件。

二、尽职调查的沟通技巧

（一）对接人的确定

上述十项尽职调查的内容系属主要的内容，各个公司根据不同的行业、特殊性、还需要其它披露审查的材料。因此，与公司的有效沟通至关重要。首先要确认的就是对接人，也就是责任人。一般拟挂牌公司的老板会将挂牌的问题交给一个人总负责，一般会是公司未来的董秘。

但是实际上提供材料的并非是董秘，而是各个部门的负责人，主要涉及财务、业务部、采购部、人事部等部门，因此需要每个部门安排一个对接人，需要哪方面的材料就直接找相关部门的对接人进行整理，最后无法落实的工作，可以找董秘或者是公司的老板进行整体的协调。

（二）工作记录的跟踪

在每个材料清单的发送后，涉及到材料的准备情况，以及督促情况，需要每日记录工作记录，一方面对自己的工作复盘，另一方面也是对拟挂牌公司的“交代”。工作完成了，会得到公司的认可，工作未完成有困难的，公司会帮忙协调。增加尽职调查过程的沟通效率。工作记录可以根据情况按周或者月请公司的总负责新三板挂牌，准董秘进行签字确认。

（三）语气与方式

作为公司挂牌新三板的律师，在与公司的各部门对接人沟通的过程中可能会出现配合效率低、消极配合的情况。我也遇见过这种情况，首先不能起正面冲突，他们是公司的员工，一方面通过公司的管理层来让公司清楚，某对接人的平时工作过于繁忙（公司在挂牌准备中，员工也是各司其职，并非全职配合），另一方面要留下书面的督促文件，比如邮件、微信、电话等方式。

责编/孙亚超  微信号：elesun724