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我所浙江泽鉴律师事务所系金华市先进律师事务所。2015年以来,新加盟新任律师、实习律师、律师助理十余人,新成员大多担任资深律师助理。如何最快速度掌握办案技能,防止律师执业风险,更是新律师们共同心愿。我们律师多位资深律师多次研讨,集思广益,以合同纠纷为例,就新律师执业要点形成本文,取名为《与助理说》。
(三)法院调解
1.分期付款调解协议,原告应当明确每期付款时间与金额,更应明确逾期付款责任。
建议条款:“被告有任一期未能及时全额履行付款义务的,原告有权就全案(含未到期债权)立即申请执行。且原告有权加付违约金XX万元。”
2.法院调解时,并非无条件支持当事人的以物抵债条款。
(1)某被告提出,愿以其所有的已被银行查封的房产,就其抵押后余额部分以200万元抵偿原告,其余款项分期归还。人民法院认为,该房产价值不明、抵押权金额不明,无法将该条款列入调解协议。
(2)某被告提出,请求法院确认原告就银行抵押权处置后的余额部分有优先权。法院认为,该案件原告系普通债权人,法院调解协议对于其优先权不予确认。
(3)某案被告提出,愿意以购买的某商品房更名到原告名下,冲抵部分债权。法院认为,符合一定条件下,可以将以房抵款协议列入调解协议。具体要求被告先协助原告到房产公司办理更名手续且备案登记后,再到法院签订本调解协议。
3.法院调解协议应由当事人先行签字,一是对委托人的尊重,而是自我保护的手段。
4.当事人未到庭的,签署调解协议前最好经当事人确认,可以先通过微信、短信聊天等让当事人确认调解协议内容,庭后最好跟当事人作书面笔录,确认调解协议内容。
5.简易程序案件减半收费;调解结案案件减半收费;但简易程序案件以调解方式结案的,不能两次减半。
(四)庭前准备
1.做好案件评审工作。深入梳理案件争议焦点,我方证据是否充分、对方可能的抗辩措施。
2.举证期限内收集完整证据;如确实客观原因无法调取,应在举证期限内书面申请调查取证或证据保全。
3.请求法院进行证据保全,一定要尽可能详细列明要保全证据的名称、类型、型号等。
4.每个办案节点及时写办案手记,不断总结。主要包括已经完成工作内容、后续工作安排、办案体会、胜败得失。
5.疑难案件经常向前辈请教;积极参加律所组织的案例讨论会议,集思广益。
6.所有经手文件,应留底保存,这些文件随时都可能被再次用到。案件的草稿需要正式结案归档时予以撕毁。
7.收集最相似案例裁判文书,找到处理本案法律依据。
8.掌握合适工作方法,注意工作笔记。工作日志可以分成两部分:一是轻重缓急原则下的工作计划;二是实际完成进度、工作感受、后续安排、经验教训等。
9.应学习一下邹碧华法官九步办案法。第一步、固定权利请求;第二步、识别请求权基础;第三步、识别抗辩权基础;第四步、基础规范的构成要件分析;第五步、诉讼主张的检索;第六步、争点整理;第七步、要件事实的证明;第八步、事实之认定;第九步、要件归入并作出裁判。其中前六步对律师办案很有启发。
(五)庭审活动
1.既要研究对方代理律师的思维、办案风格,更要研究主审法官的思维、办案风格。
2.上诉案件主要观点无法明确,可做技术处理。如某建设工程施工合同纠纷,诉讼标的1000万元。上诉人临时聘请一位大律师,时间匆忙尚未阅卷,代理律师就写好上诉状。事实理由只有三句话:一是原审判决认定事实不清,二是适用法律错误,三是违反法定程序。并无具体内容展开。
3.做好法庭审理前准备工作,提前写好答辩状、举证清单(比已提交证据清单更详尽)、质证意见、代理词、询问对方清单、回答法院提问的清单(自己概况一下争议焦点、法院可能的提问问题)等法律文书。
4.法庭陈述时语速适用,以书记员可以记下来为原则。倘若书记员无法记录,等于白讲,最好提前为书记员提供纸质发言稿或电子版文稿。
5.被告应按时提交答辩状,不要有任何遗漏。但不应当承认不利事实。
6.对对方的每一种法庭陈述都应作出回应,哪怕好像是废话。
7.回答法院询问,能答则答,敏感问题可要求庭后核实后予以答复。无所谓的承认,可能构成不利自认事实。
编排/吴瑜
责编/孙亚超 微信号:elesun724