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2015年6月19日，工信部发布《关于放开在线数据处理与交易处理业务(经营类电子商务)外资股比限制的通知》(下称"196号文")，文中明确规定经营类电子商务业务的"外资持股比例可至100%"。196号文发布一周年之际，汇业黄春林律师根据各地最新政策及实践，全面解读外资申请电商牌照有关政策。

一、哪些业务属于经营性电子商务？

目前，对于哪些业务类型属于经营性电子商务，进而需要办理增值电信业务经营许可证（下称"许可证"），各地监管实践中存在较大差异。整体而言，北京为代表的通管局相对较开放，上海为代表的通管局相对较谨慎（能不办尽量不办）。

根据我们的经验，目前较为统一的观点是，平台类电子商务（为第三方交易提供撮合服务，买卖双方均为第三方）如果存在经营性行为的，则需要办理许可证；自营类电子商务（平台为卖方）或者传统企业通过互联网平台销售产品的，则无需办理许可证，仅备案即可。商务部272号文也基本持这种观点。

但是，因电子商务模式发展日新月异，对于何为"经营性行为"，各地通管局的理解又存在一定的差异。根据我们的经验，平台类电子商务企业向交易任何一方收取信息服务费、技术服务费、佣金等，或者以类似销售提成的方式实现盈利模式的，一般会被认定为"经营性行为"，而单纯的广告、积分等模式，一般不会被认定为"经营性行为"。

二、经营性电商应当申请哪类电信业务牌照？

如果属于经营性电子商务业务，则需要办理许可证，但需要办理什么类型的许可证，实践中存在较多误读。

根据2015年版《电信业务分类目录》，第二类增值电信业务调整为六类。实践中一直争议较大的是，经营性电子商务业务到底应当属于第二类增值电信业务中的"在线数据处理与交易处理业务"，还是属于"信息服务业务"，或者两者都是？

根据我们的理解，结合工信部有关政策解答，"在线交易处理业务"，是指利用各种与通信网络（含因特网）相连的交易处理平台，向提供各类金融、证券交易以及与电子商务相关的商品交易处理的用户提供公共平台服务。由此可见，电子商务交易平台，属于典型的在线交易处理业务，应当且仅办理EDI类许可证。

而信息服务业务主要包括信息发布平台和递送服务、信息搜索查询服务、信息社区平台服务、信息即时交互服务等业务类型，根据是否包含互联网信息服务，分别应当办理SP许可证或者ICP许可证。

值得注意的是，无论是EDI还是ICP许可证，都已经不存在全国或跨区的类型。

三、外商独资是否可以申请经营性电商牌照？

1.政策层面，外商独资申请经营性电商牌照（EDI，下同）已经没有障碍。

工信部层面，已经发布了196号文，在全国范围内放开了经营性电子商务业务的外资持股比例限制；商务部层面，2015年修订后的《外商投资产业指导目录》也已经明确将电子商务作为持股比例限制的例外情形。

2.实践层面，外商独资要获得增值电信业务经营许可证则非常困难，尽管近期有媒体报道已经有个别外商独资企业获得了许可证。原因主要有：

1.某种政策原因。自2001年，中国开放电信业务领域的外商投资以来，尽管一系列法律、政策明确规定外资持股比例只要不超过50%的，就可以合资企业的身份申请许可证（俗称"合字"），但十几年以来，能获得"合字"牌照的企业屈指可数，理由只能呵呵呵。所以，现在放开至100%持股后，能有多少电子商务类独资企业获得"合字"牌照（独资牌照也采用"合字"），或许不宜过度乐观。事实上，196号文实施一年以来，公开报道获批的外商独资企业也仅一家（发给了名不见经传的"平和堂"，数据来源于网络）。

2.放开股比限制并不代表没有其他限制。工信部196号文中还有一句话，"其他许可条件要求及相应审批程序按《外商投资电信企业管理规定》（下称"534号文"）相关规定执行。"其中，根据国务院534号文规定，外商投资电信企业的外方主要投资者，"应当具有经营增值电信业务的良好业绩和运营经验"。这条将大多数外商独资企业挡在了门外，因为目前市面上从事电子商务的独资企业主要有两种类型：一种是设立了离岸结构的"内资企业"；一种是外资的实体企业投资设立的电商平台。这两种类型的企业的外方主要投资者都没有经营增值电信业务的良好业绩和运营经验。

3.跨机构审批难度较大。目前，外资申请增值电信业务经营许可证的，需要先后获得通信发展司核发的《外商投资经营电信业务审定意见书》和商务部门核发的《外商投资企业批准证书》，然后凭这两个文件及其他一系列材料（当然包括"经营增值电信业务的良好业绩和运营经验"的证明文件）向工信部申请《增值电信业务经营许可证》。各个部门在政策把握及材料要求上差异较大，这也给独资企业申请牌照增加了难度。

所以，一年又一年过去，春天对于很多人来说，仅仅是个符号。你还不曾换上靓丽的春装，夏至却已至，欢呼雀跃还为时尚早。欧洲杯还在如火如荼，不如去看个球！

实习编辑/雷彬