文/汪君瑞 应旭升

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我所浙江泽鉴律师事务所系金华市先进律师事务所。2015年以来，新加盟新任律师、实习律师、律师助理十余人，新成员大多担任资深律师助理。如何最快速度掌握办案技能，防止律师执业风险，更是新律师们共同心愿。我们律师多位资深律师多次研讨，集思广益，以合同纠纷为例，就新律师执业要点形成本文，取名为《与助理说》。

与助理说——应诉篇

1.运用各项诉讼技巧，在法律允许范围内维护委托人合法权益

如：田某起诉乔某、M集团公司建设工程施工合同纠纷案，通过公安报案起到阻却原告田某诉求的效果。

原告田某向W区人民法院起诉M集团有限公司，主张工程款200万元。诉讼中，M集团公司律师发现原告田某伪造公章，并到建设单位骗取了工程款12万元，已涉嫌犯罪。于是，律师建议M公司立即向公安机关报案。报案后，公安机关决定正式立案。此后，W区人民法院以“原告田某在本案工程款结算过程中，涉嫌伪造印章，具有犯罪嫌疑，应已送公安机关侦查”为由，裁定驳回原告起诉。

2.应诉思路应全面，应当跳出案件本身，从企业实际需求出发，解决其实际困难

如：原告武某起诉H建设公司工程施工合同纠纷一案由A区人民法院受理，诉请100万元。H公司委托律师时，明确告知律师，本案欠款100万元属实。但是，其发现原告与其B办事处李某串通，李某怂恿原告武某起诉H公司，且李某持有公司假公章。H公司曾就李某私刻公章一事向公安报案，但没有受理。H公司担心该假公章存在很大风险。

被告律师接受委托后，并未将工作思路局限于案件本身，而是从公司防范法律风险角度，提出应对措施。其一，H公司发函给劳动部门，冻结李某以公司名义缴纳的民工保证金140万元。其二，H公司同意向业主开具发票，让业主直接支付给实际施工人武某，但要求实际施工人武某督促李某向公司移送假公章。

H公司双管齐下，原告武某、李某倍感压力。为了及时拿到款项，李某很快向公司移交假公章。随后，公司与原告达成调解协议，了结本案。

3.我们感受到，一些特殊重大案件，光写代理词，倒不如为其编纂专业期刊更能说服法官

如：实际施工人田某起诉分包人张某、总承包人A建设公司的施工合同纠纷一案，很有启发。此案争议焦点在于建设工程违法分包情况下，总承包人A公司已向分包人张某足额支付了工程价款，A公司是否还需就分包人张某对田某的欠款行为承担连带责任。

原告田某提出本工程存在违法分包现象，参考江苏省高级法院施工合同纠纷的解答，总承包人应承担连带责任。

A公司律师提出，该解答在浙江不能适用，让总承包人承担责任没有任何法律依据。但是，主审法官倾向于原告思路，对A公司施加压力，如不能达成调解协议，判决将对总承包人不利。

庭审后，A公司律师仔细研究了本案，发现工作重点就是如何说服法官。于是，其编纂了《建设工程施工实务问答》专业杂志，收入了最高人民法院相关判例（以此说明总承包人足额支付工程款的情况下，对分包人的欠款行为承担连带责任没有法律依据）。法院收到该杂志后，甚是重视，最终裁判总承包人不承担责任。

与助理说——上诉篇

1.理清上诉案件代理的几个关键步骤，包括梳理争议焦点、起草并递交上诉状、阅卷与调查取证）、参与开庭等。

2.梳理争议焦点

⑴善于梳理争议焦点，让二审庭审更加高效且务实。我们帮法官理出焦点，勤快的人喜欢勤快的人。

⑵运用可视化工具，以最快的速度让法院了解到我们的诉求。一个公司股权结构与变化，用五张纸不一定能说清，但用简单一张图更可直接表达到位。

⑶对于一审双方证据，可以按争议焦点进行列表，主要项目包括举证方证明目的、质证方质证意见、法院论证意见、二审律师意见等。而涉案基本事实可按时间顺序列表。即按时间轴加简单文字说明。

⑷自行归纳有异议的裁判事实（在第几页第几行）；拟答复法院提问清单（相关证据详见一审证据几）。

3.上诉状书写规范且及时递交

⑴上诉请求要写全。既要请求依法改判，又要请求或发回重审。如此两项请求并举，给上诉人留有余地。其中：依法改判的请求应注明对哪几项不服，具体改判到什么程度，如改判驳回被上诉人对上诉人的全部诉求。

⑵上诉请求不允许追加，但可以放弃、减少；而一审诉请在举证期内允许追加，更可以放弃或减少。二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，不属于二审法院审查范围。

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第328条规定：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。”

⑶上诉事实理由可当庭追加（或明确）。上诉状必须注明三项基本理由：一是适用法律错误、二是事实不清、三是违反程序等。二审开庭时，就根据上述框架进行逐条补充。

如上诉状已就相关事实进行具体陈述的，则还应加一句话作为兜底条款，即原判还存在其他事实不清，为今后补充陈述奠定基础。

⑷补充事实理由的，应递交书面意见，并附有电子版。为提高审判效率，无论法庭是否要求递交电子版诉讼材料，我们都应主动准备好电子版资料。

4.二审也可以调查取证

二审律师可有作为。虽然，上诉案件维持原判概率更高些。但二审律师不能简单走流程，应发挥主观能动性，及时递交新证据。如算不上新证据，但只要是有利证据，就应递交。

客观上无法调取的，应及时申请调查取证。

与助理说——执行篇

1.执行和解协议原则上由全部被执行人（或执行申请人）签字；任何执行协议都应明确，未按时履行按原判全额、责任、期限履行，且保证人自愿继续承担担保责任。

2.签订执行和解协议应由申请人（委托人）自行签字

特殊情况，律师代为签字的，必须持有其授权的依据，如微信、短信；等到当面沟通时由其补签。

3.执行要有匪气。兼顾公平基础上要讲究执行效率

某被执行人在执行中去世，但留有房屋一套。某法院就推定其子女继承该房屋，未曾找子女核实，即将子女列入失信人名单，其子女得知后即提出执行异议。但，法院未正面回答。该程序虽然有些瑕疵，但效果明显，该子女考虑房产价值大于债务20万元，即把债务还清。

与助理说——法律顾问篇

1.及时关注企查查App、浙江法院公开网相关顾问单位诉讼信息

近日，我们从企查查程序发现，我们的某家顾问单位浙江A建筑公司因购销合同纠纷一案件，被某供应商起诉到某县法院。根据网上信息显示，该案件已开庭，但公司从未收到过任何诉讼文书。我们随后经12368联系上法院得知，其全部诉讼文书已被当地办事处被清退员工领走。最终协调，法院同意重新寄送完整文书给公司，并择日重新开庭。

2.不轻易为他人经济纠纷提供便利

某业主将A工程发包给B公司承包施工，B公司又转包给无资质的徐某施工，但徐某为证明其实际施工人地位找到业主开具证明。徐某提出开证明目的只是为起诉B公司，该纠纷与业主无关。业主信以为真，出具了该工程实际由徐某承包施工的证明。徐某持该证明起诉B公司，但因徐某证据不足只得撤诉。2017年8月，徐某再次以B公司、业主为共同被告诉到法院。这时，业主大为后悔，在开具证明时，没有向徐某索取对业主放弃诉请的承诺书。

3.定期走访顾问单位

无论顾问单位是否有法律纠纷，都应定期走访顾问单位，既可以及时了解顾问单位的需求或存在的问题，又可联络双方的感情，让顾问单位觉得我们是一家人。

4.要做好法律顾问工作台账

顾问事务无论是否简单，都应有完整档案。法律顾问聘请期即将届满，应当做一份法律顾问工作回顾，将审查合同、提供培训、处理案件以大事记方式进行罗列，有图有真相。

与助理说——学习成长

1.要有责任心

⑴既然师傅招你，总是希望你有所作为。你只有认真干活，才有被培养的价值。

⑵对师父负责，服从师父安排。有事应提前请假，不能先斩后奏。或者颠倒办事先后顺序。如原本先到律所接受师父安排，再去法院。后因为担心师父说自己迟到，故而先去法院，结果打乱师父的计划。

⑶正视自己工作不足，主动加班。一般来说，年青助手不怕幸苦、适用出差，在调查取证方面有便利；熟悉电脑ppt，容易接受新事物。但一些年轻年青助手缺乏时间观念，上班开庭均可能迟到，有事情也不及时反馈。

⑷工作要主动、勤快。徒弟应早于师父上班，迟于师父下班。对于师傅办理的案件主动做好相关案例检索和诉讼材料的准备等工作。

2.做事要靠谱

凡事有交代，件件有着落，事事有回音。

如发一份快件给当事人。发送前先有电话联系，发函时应在快件封面说明详细品名（加盖邮戳后）存档；发出后要跟踪签收与否。

又如：某师傅让助手Z在下午上班14：10前赶到张法官办公室办事。但助手在14：20赶到法院，此时法官已出去，最终影响到师傅全日工作安排。

再如：某所临时召开管委会会议，主任让小张通知。其只是简单地在律所工作群里发出微信通知，告知开会时间与地点。结果到会人员寥寥无几，未到会的人都说没看到微信。后来，小张通知会议时，必定加一句话，收到请回复。然后，用电话逐一通知未回复的人，如此提高效率。

3.学习如何提高收费技巧

⑴传统业务专业化。当事人来电话给你，要找好律师，指的是专业律师，而不是万金油律师。一些传统业务如婚姻家庭、医疗纠纷、劳动人事、刑事辩护均可以做大做强。我们手上在做的活，用全身精力把他做到极致，用尽我们所有脑力，就是专业。然后，找到自己的盈利模式。阿里模式是“羊毛出在狗身上，让猪买单”。

⑵日常业务顾问化。所谓观念决定思路、思路决定出路、出路决定财路。郑金都会长在1995年9月《中国律师报》发表文章《不打官司也要请律师》指出，律师多了，出路在哪儿？就是日常业务顾问化。我们与顾问单位一起成长，顾问可在关键时刻助你一把。

⑶顾问业务非诉化。如：某顾问单位收费1万元，啥事都干。后来有个投资项目，律师提出只负责文字修改，不负责法律风险把控。如要做好，就要做成非诉调查，这样就可以额外收费。

4.注重成果与总结

⑴注重成果与总结。专业有成果，不可敝帚自珍。有贡献才有共鸣，有共鸣才有提高。专业成果应以书面方式展示，仅用电子版没人会看，也不方便。

青年律师可以向核心期刊投稿，如建筑部《建筑》杂志、《建筑时报》。为了提高投稿命中率，可以向一些内刊投稿，如金华市政法委主办的《金华法学》等。

⑵写作题材可以是专业文章、也是是时事评论，更可以是执业心得。其中，执业心得要求真实、真诚，不能无病呻吟。将自己亲身经历或耳闻目睹的转换成文字，才能形成与读者形成共鸣。对于专业文章应突出专业性问题，淡化一般性法律知识，如民诉法基础知识等。

⑶应当客观公正对待各种社会现象。对社会负面信息引用与评价尽可能淡化处理。

⑷不要泄露客户机密，对自己所承办的案件需要总结时可以裁判要旨的形式进行抽象化。对于相关主体身份信息用A公司、B公司代表。

⑸引用法律应当正确。

很多论文所引用法律法规不准确；或已被清理作废。如在表述“上诉请求不允许追加”的观点时，引用了《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第184规定，即“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉”。但该意见已于2015年1月30日被《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》所取代。

引用法条时，不要将法条的条、款、项、目写错。

⑹引用案例具有权威性，最好是最高法院、省高院裁判文书。。很多论文中所引用案例没有原出处或引用裁判文书层级不够，多为各县市法院裁判。我们认为应引用省高院、最高法院为准。

⑺所有用到的法律、司法解释，可以“缩写”凡例方式。文章重点突出、层次清晰，又可明确司法解释的出处。如《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷若干问题的规定》（法释「2012」7号）简称《最高法院施工合同解释》。

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