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一、前言

在劳动争议案件中，劳动者以被迫解除劳动关系为由，主张经济补偿金，是非常常见的。对于律师代理此类案件来说，无论是代理劳动者，还是用人单位，都需要厘清被迫解除劳动关系的法定情形，并全面、规范地搜集证据，才能在案件的代理中占得先机，进而获得胜诉。顾名思义，被迫解除，即是因用人单位自身的违法行为致使劳动者不得不解除劳动关系。

在西方国家，也叫“推定解雇”，形式上是劳动者单方提出离职，但实质上是推定为用人单位解雇劳动者。在具体实务中，在不同的情形下，劳动者要学会保存证据，保护自身合法权益。否则，极有可能因操作不当、证据缺失，维权无门。

二、被迫解除劳动关系相关法律规定

《劳动合同法》第三十八条 用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：

（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；

（二）未及时足额支付劳动报酬的；

（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；

（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；

（五）因本法第二十六条 第一款规定的情形致使劳动合同无效的；

（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。

三、律师代理被迫解除劳动关系案件实务要点梳理

（一）被迫解除法定情形需要告知用人单位，并保留证据。

仔细研究《劳动合同法》第三十八条，会发现第一款与第二款有着明显的区别，第一款所描述的是：“人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同”，而第二款则描述的是：“劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。

”也就是说，第一款的六种法定情形，劳动者可以被迫解除劳动关系，但应告知用人单位，否则无法证明劳动者已经离职，也就不能要求用人单位支付相应的经济补偿金。

作为此类案件劳动者的代理律师，要帮助劳动者搜集相应履行告知义务的证据，为此后的代理做好充分的准备。在实务中，劳动者可以通过书面的方式，通知用人单位，即送达《被迫解除劳动关系通知书》，为了便于劳动者保留履行告知义务的证据，劳动者可采取邮寄、拍照、摄像、录音等方式，确保用人单位确实收到了劳动者的书面通知。笔者为此设计了通用模板，以供参考：

范本：

被迫解除劳动合同通知书

XX公司：

本人是贵司的职工                ，身份证号                   ，从事                 岗位。

鉴于：

贵司存在如下违法行为：                          ，严重侵害了本人的合法权益，本人被迫依法提出解除与贵司之间的劳动关系（双方订立劳动合同的，注明订立劳动合同的时间及劳动合同编号）。现郑重通知贵司，本人与      年     月     日，正式解除与贵司之间的劳动关系，并要求贵司依照法律规定支付经济补偿金及                 等待遇。

本通知书一式两份，一份寄给贵司，一份由本人留存。

特此通知

通知人：

   年  月  日

（二）用人单位严重违法行为，劳动者不用履行告知义务。

两种情形下，劳动者可以立即解除劳动合同。劳动不需要像前述的方式履行告知义务。

第一，用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动；

第二，用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全。

但在具体实务中，作为劳动者的代理律师，需要特别注意对用人单位存在法定被迫解除情形的证据进行固定。比如说，用人单位以暴力手段强迫劳动者劳动的，最好能有报警记录、医院病历、医疗机构出具的意见等证据，当然这也需要劳动者受到侵害时，要保持冷静，并养成保留证据的习惯。

（三）未及时足额支付劳动报酬被迫解除劳动关系实务分析。

关于未及时足额支付劳动报酬的“未及时足额”的理解，在实务中也是有争议的。仅从字面意义上理解，有两层含义：

第一，对于“未及时”的理解，即使用人单位仅拖欠了劳动者一天的工资，比如，用人单位与劳动者约定每月的7日支付上一个月的工资，但用人单位推迟到了8日才支付；

第二，对于“未足额”的理解，即使少发了一分钱，也可以算是未足额。

而实际上，在司法实践中，劳动仲裁委、人民法院并非完全从字面意义上理解，还要结合实际情况，作出合乎情理的判断。但实务中，也有少数裁判人员机械地从字面意义来理解。在该问题上，需引起注意。

作为劳动者的代理律师，对用人单位未足额支付劳动报酬的证据搜集，要尽可能全面、充分，在具体实务中，可巧妙利用策略、技巧，将举证责任推给用人单位。比如说，很多用人单位与劳动者以往都是通过固定的银行卡，在每月的7日这天，支付劳动报酬，但在当月7日之后几天，劳动者还未收到用人单位支付的劳动报酬，且用人单位没有进行任何说明。在处理此类案件中，作为劳动者的代理律师，应当代为提交两组证据：

第一组，即劳动者应当获得劳动报酬的证据。包括劳动者按照用人单位的安排，按时上下班的证据。在实务中，劳动者可以提交考勤记录、签到表、工作日志、工作痕迹、工作成果等材料，从而证明自己享有获得劳动报酬的权利。

第二组，即用人单位未足额支付劳动报酬的证据。可以将过往的工资支付流水调取出来并加盖银行印章，连同银行卡作为证据提交给劳动仲裁委，据此将“是否按时足额支付劳动报酬”的举证责任转移给用人单位，如用人单位认为已经及时、足额支付了劳动报酬，劳动仲裁委会要求用人单位进行举证，否则将承担不利后果。

四、结束语

在被迫解除劳动关系的劳动争议案件，劳动者相比于用人单位，不仅在地位上处于劣势，在法律素养上也有非常大的差距，主要因为用人单位往往有法务部门或外聘法律顾问。当用人单位侵犯劳动者权益的时候，劳动者应当具有良好的自我保护及取证意识，避免在此后的维权中，处于被动地位。而作为此类案件的代理律师，在案件的处理过程中，要学会利用劳动争议案件特有的政策因素，在充分掌握用人单位违法证据的前提下，巧妙运用规则，以更好地维护劳动者的合法权益。

编辑/董唯唯