文/苏怀东 北京市盈科律师事务所
本文为作者向无讼阅读独家供稿，转载请联系无讼阅读小秘书（wusongyueduxms）
美国《宪法》的起草者本杰明·富兰克林曾经说过：“世界上有两件事是没法避免的，第一个是死亡，第二个是税收。”的确，生老病死谁也无法避免，那税收呢？以公司为例，税收作为公司生产经营过程中最大的成本之一，从一个公司注册到注销的整个过程，即使在破产清算后仍然需要承担税收缴纳义务。问题来了...
一、税收真的不可避免吗？
如果这位美国国父泉下有知，知道今天美国的苹果公司避税高达600亿美元正被欧盟围追堵截，不知他会站起来帮苹果，还是帮欧盟？美国为世界最高法定税率之一，企业所得综合税率约为39%，苹果公司真正承担的税负仅为0.06%，它是如何做到的呢？
关键在两点：
1、未雨绸缪巧妙选择税收管辖地。苹果公司利用美国税法与爱尔兰税法税收征管的不同规定，将自己变成“双重非税居民”（苹果公司将其子公司注册地设在爱尔兰，其实际管理机构所在地则设在美国，爱尔兰法律是以公司实际管理机关所在地作为判定税务居民的标准，美国法律是反着的，认定税务居民一般只看公司的注册地，而不看公司的实际管理机构所在地。这就为苹果公司进行税收筹划提供了法律上的筹划空间）。
2、周密的协议安排设立避税防火墙。利用美国苹果与爱尔兰苹果公司签署《成本分摊协议》，以分摊知识产权研发费用为名，使得整个苹果公司60%收益留在爱尔兰苹果，同时将该协议送美国税务机关备案避免被稽查。同时利用爱尔兰苹果与爱尔兰的税务机关签订的《预约定价协议》，使其爱尔兰公司按运营成本的8-20%作为纳税所得额，而不按实际销售收入缴纳企业所得税，使得爱尔兰的税务机关也不会对其进行稽查。
由此可见，税收并非真的无法避免，只是缺乏“对避税缜密的法律技术安排，和对避税筹划的充分认知”。
二、从吃肯德基全家桶看“避税的原理”
上面跨国公司的避税案例似乎过于高大上，举个通俗的例子或许可以更近的感知“避税原理”。大家都去过肯德基，肯德基超级外送全家桶118元，单点大约是158元，套餐比单点省近40块元，如果把单点的价格比作各税种应纳税额和不同税率，套餐是优惠政策，你根据用餐人数和用餐偏好所做选择和性价比计算相当于税收筹划，省下的40元就是你的节税额，这就是合理避税（差异化原理）。如果你明明点了两个汉堡，却故意按一个的价格付费，就相当于逃税，你点了两个汉堡，因为疏忽大意只按一个结账，相当于漏税，如果你拒付，跟店员人打起来这就相当于抗税。
三、避税的本质与定义及合法性之辩
避税本质：借助不同地域、政策、交易方式等差异性，实现少交、不交或缓交税。避税避税的定义：是指在遵行税收法律法规（或法律未禁止）的前提下，当存在两个或两个以上纳税方案时（不交税方案、少交税方案、延迟交税方案），为实现最合理纳税而进行的设计、运筹和法律选择。
透过避税的本质和定义，从税收法定原则出发，基于我国现行法律并未明文禁止避税（法不禁止即自由），因此避税应为合法行为，因此笔者认为避税只存在合理或不合理的问题，但避税的方法却存在合法与非法的问题。
四、避税不可逾越的法律底线在哪？
通过上表的比较可以看出，避税通常发生在纳税义务发生前，而逃税、漏税、欠税、骗税、抗税通常在纳税义务发生之后。
公司避税的法律底线：务求杜绝抗税、骗税、逃税，在纳税义务发生前进行积极依法筹划；出现漏税、欠税应及时补缴，而不应转移隐匿资产；在行政处罚与刑事处罚之间，两害相权取其轻，应务求避免将行政责任转化成刑事责任。
五、公司避税架构搭建及要点解析
公司避税框架搭建要点：
1、避税筹划是一个系统工程，必须从整体上考虑，架构先行（就像盖房子一样）；
2、避税框架搭建应结合公司的战略，操作层面围绕缩税基、降税率，延税款这这一目标展开；
3、避税筹划应从进入（事前）、运营（事中）、退出（事后）三个环节着手，尤以进入时的商业组织形式的选择，和退出机制安排为重中之重（退出机制设计不当面临多重征税，避免再现2007年平安事件）；
4、关于政策法规、税收要素，据税务部门统计，目前有90%以上的企业未能真正依法享受税收优惠政策，而国内税收优惠政策多以部门规章或规范性文件的形式发布，这些政策文件比法规的时效性更短，且具有不确定性。因此关注区域性税收优惠政策的变动应贯穿公司避税筹划的始终，以便根据政策变化，及时调整税收公司避税方案，避免对区域性税收等优惠政策把握不准，或误用已失效或违背上位法而自始无效的地方税收等优惠政策，造成预期经济利益的损失。
5、关于组织形式，现实中各种类型的企业组织形式（个人独资、合伙制、公司制）各具不同的优势，利弊互存，选择不同组织形式的，企业税负则完全不同（比如个人独资、合伙制一般只征收个人所得税，公司制则双重征税，既征收企业所得税还收个税），但税收筹划不能只看名义税率，还要看整体税率，应综合考虑企业的经营规模、管理模式等因素，选择适当税负的企业组织形式；
6、关于投资（持股）方式，持股方式的不同，投资退出的税负成本也不同。相比直接持股（通常为自然人直接控股，优势股权结构简单，决策快），间接持股（存在单层或多层中间控股公司）相较于直接持股具有较多优势。首先，间接持股在实现横向、纵向（并购重组等）扩张时，通过申请特殊性的税务处理，降低交易的税负，降低交易双方的交易成，且对现有实体公司运营架构不会造成冲击；其次，间接持股在有效控制投资收益汇回的时间从而递延纳税，同时未分配利润集中在中间控股公司形成资金池，为再投资或扩大再生产提供的资金支持；最后，可以通过变更中间控股公司的登记事项（如改变注册地址、注册资本）充分享受不同税收抵免政策；
7、关于投资地点选择，我国针对东、中、西部的不同发展阶段与特点实施了不同的税收优惠政策。以企业所得税为例，目前东部沿海地区（实验区、高新区）符合条件企业基本按15%的税率征收企业所得税（部分免税政策都将陆续到期），与东部沿海相比，中西部地区经济发展相对滞后，尤其是在“一带一路”政策背景下，区域性的税收优惠更多，面向的产业也更广泛，给企业提供了更多的筹划空间。比如新疆喀什、霍尔果斯地区对符合条件企业实行5年企业所得税全面等政策，从税收筹划空间度和税收优惠的倾斜度考虑，现阶段企业选择中西部“落户”将获得更多的税收减免；
8、关于工具方法、交易流程，合同是降低企业税收风险、税收成本最有效的工具，如果说财富的一半源自合同，另一半则是流程中潜在的风险，交易合同与交易流程应是唇齿相依，唇亡齿寒的关系。不同交易流程，不同合同签订方法（不同的签订时间、结算方式、付款时间、交货方式），导致公司不同的税负承担，而合同控税最关键的环节是签订前的起草阶段，因此起草公司交易合同应摒弃“双方的纳税义务按照有关法律、法规的规定办理”这样的花瓶条款，务求合同条款贴合公司交易流程和税控目标。
参考文献：
1、《合同控税——21种节税技巧72个实战案例》，书作者：肖太寿；
2、《避税那些事儿》，书作者：蔡昌等；
3、“苹果公司如何运用税务筹划，进行合理避税”，文章来源：会计网
4、“投资公司税务架构搭建与筹划的6大步骤和18个操作要点”，文章作者：华税律师华税律师事务所/税务筹划业务部；
5、“《企业境外投资必备功课：走出去”税务筹划》”，文章作者：中伦律师事务所：倪勇军、季亨卡。
编排/刘肖瑶
责编/张雨 微信号：Ann199313