办案手记:实务中的证据审查分析
欧阳一鹏 欧阳一鹏   2017-04-14

 

本文为作者向无讼阅读独家供稿,转载请联系无讼阅读小秘书(wusongyueduxms)

 

律师审判实务中讲究让证据替事实说话,客户都知道打官司就是打证据,结合在易辩网校学习和感悟,发现大家认为证据对于诉讼的重要性喊的倒是震慑人心,可当在实际操作中又是如何那?真正挖空心思发现证据,真正如案件当事人一般渗入案件事实核心并结合证据进行亲密沟通的又有多少?带着这样的问题反思了自己,在民事案件的证据攻防中做的还有一丝收益,刑事辩护案件当真是往事不堪回首,承办的多起刑事辩护案件,始终没有以事实与证据做到全面控场,还时常心嘀咕为什么没有让我遇有施展空间的刑事案件,为什么没有这样的运气?通过阅读易胜华等这些行业领军人物在办案过程产生的文字成果,发现自己如此粗糙的处理证据的手法,又如何能够发现证据中隐含的天机?好在知耻而后勇是所有进步的基石。


不可否认质证是取证的延伸,取证是为质证所做的交融。取证亦可攻亦可防,刑事案件更加注重以公诉人证据攻击证据,因此如何发现证据与证据,事实与事实亦或者是事实于证据之间的冲突是至关重要的,如何发现这些不会主动浮出水面的冲突的方法方式更是御龙之术的核心。然而自己这一块做的并不到位,只能从办理民事案件设计证据链条、取证方案的时候,感悟刑事案件证据分析的操办脉络。


一、混凝土,你摊上大事了


刑事案件证据可以类比为更高精度的民事证据,差异在于各自对证据的证明目的与证明程度要求不同,一个为排除合理怀疑,一个为法官内心确信即优势证据,区别巨大但又无处不相通相容。下面从承办的一起混凝土烧伤索赔案件取证过程,感悟刑事案件证据分析、及进攻防守的节奏脉络。啥?混凝土还能烫伤人?你别逗我了,别担心起初我也如你在接到客户的电话咨询的整个过程中,我的内心都在嘀咕,混凝土烧伤?混凝土还会烧伤人?混凝土,你还是我认识的混凝土吗?好,保持微笑听完客户对混凝土的烧伤罪行的指控。


事情是这样发生的:这烧伤被害人a的混凝土,是个人b在包工不包料为加油站c旧址改造施工拉来的建筑材料,而已经被资本主义腐蚀的加油站c在旧址改造项目中将该工程项目发包给了没有资质的个人b,加之b本身已经被社会,金钱所毒害,在加油站c催促b尽快交工想早点开张捞钱。


在利益的屈服下,这车混凝土便在2016年3月14日晚上10:30时到达了施工现场。这十几立方比平时缺点水的混凝土就被倾倒了下来,瘫软在c工地的坑洼里喊叫着。这些人畜无害混凝土的呐喊,惊动了加油站c,加油站c看情况不妙若不加急处理好这些混凝土,混凝土一旦凝结将断其好几天财路还增加更多金钱支出。


于是乎,晚上11点的c加油站工地上,出现了b指派的a光着脚踩在混凝土中间于混凝土亲密的嬉闹,后暴怒的加油站c怒斥b尽快抚平好这十几方的缺水混凝土们,不然将接受雷霆审判。b认怂本想喊上其他雇佣人员一起加班干活,奈何b已经好几天没有给他们发工资,无功而返。只好默默褪去沾满泥浆的黑皮鞋,扯掉已经可以站立起来的白袜子,光着脚同a一道加入抚平混凝土行列。而就在30分钟前,b还在跟工友们喝酒打浑,不亦乐乎。


嗣后,15日,a感觉双脚疼痛简单处理伤口后仍然上工一天。16日,a请假没敢去大医院到了小诊所,小诊所未收治a到了社区医疗中心求治疗。17日,双脚缠满纱布的a终于躺在大医院洁白的病床上。


二、侦办混凝土烧伤a的过程


(1)17日的上午,被害人a的儿子已经先行赶往案发地西安大庆路加油站翰旋,但b/c无任何承担责任之意,无功而返。得知情况后,要求a儿子当即报警要求110出警,并制作现场出警记录。


获得:有b身份信息和其本人签字的a加班打混凝土受伤事实的?接出警登记表?。


(2)18日上午,从郑州赶往西安走访a工友,打探c工地信息,b的施工信息,a受伤信息。确认b/c之间为何种类型的合作关系,项目开工时间,工地工资薪水。


获得:对受伤情况,b施工情况,c发包情况的一些初步信息。


(3)18日下午,前往c加油站工地于工地负责人舒某协商处理思路,并录音取证b为c加油站具体的施工情况,从协商的过程来看,c加油站认为自己并不会承担什么责任。因此,我们主抓c工地负责人这个心理,进一步协商如何配合a向b主张赔偿。c工地负责人当即拨通b的电话,要b说一下事情经过,并回到工地处理事情,b未回。此后,我们商谈能否出具一份事情经过的说明,声明好以此为依据向b要求赔偿,c工地负责人舒某同意并由我起草稿件。情况说明稿件交付舒某盖章时,舒某未置可否。


获得:c加油站发包b施工事实的录音


(4)叮嘱a的儿子搜集证据的重要性,引导其参与到取证的过程。a某儿子在其后时间里,分别通过电话录音再次确认了3月14日a加班打混凝土受伤的情况,b向a发放工资日薪130元并在领取加班工资时要b出具了书面凭证,b施工的工地为c加油站所有等情况。


a儿子还在c加油站附近的垃圾桶内找回一份c向安检局申请旧址改造工程的原件。


获得:b口述的a受伤及治疗情况,包工施工情况,发放工资及工资标准的录音。c加油站改造项目需要审批并交由具备相应资质公司施工的书证。


(5)叮嘱a儿子在诊疗期间,注意保持沟通,并在医院出具诊断证明时注明受伤原因等情况。


获得:有受伤原因的病例资料。


(6)电话联系b,要求其积极处理事情,b表示不应该承担责任,认为应该加油站c承担责任。我方声明事情就是这样发生了,至于谁赔偿我们不关心,但是加油站c说明了应该是你b应该赔偿的,既然这样b你最好能积极寻找证据抗辩,不要伤及无辜。(这位四川口音的包工头,至始自终都未出现,期间言词辱骂女法官,女书记员,此后两位不再电话联系该人。)


获得:于b畅通保持联系的可能。


(7)前往加油站c索要盖章文件,c拒绝。c同意拨通电话让b确认工程是全部包给b的。于是b/c又将整个事情发生的经过以及发包施工的情况全部复述一边。


获得:a/b/c,三方对受伤情况,发包施工情况,后续如何承担责任的通话录音。


三、法院经审判认定混凝土烧伤a有罪,b/c连带赔偿损失


这件事情告诉我们,珍爱生命远离混凝土,科科。


假如混凝土真是一个犯罪嫌疑人,侦查机关调查取证时会不会也如此粗旷?如果这场审判真的要断定他成罪与否以及量刑。那么按照刑事案件排除合理怀疑的程度,作为辩护人的你该如何通过事实分析联系证据找到暗藏的矛盾点,如何利用公诉人自己搜集的证据扰动看似顺理成章的案件事实。再结合法院刑事审判时的责任心理,指出案件事实于证据之间的出入,搅乱法官内心确信从而争取有利于被告人的判决?O.J.辛普森案反应的程序即正义,加上国内的非法证据排除规则,我们完全有理由从侦察,公诉,审判任何一个阶段发生的程序抑或着实体发现的纰漏,要求纠正甚至相关人员为这些瑕疵承担相应责任。正义虽然在我们心中,但是作为律师更应该修炼善于利用证据防守与进攻的能力,敬业负责的职业内涵也同样要求我们如此这般,告诫我们不要做法庭上的稻草人。


抱歉,抱歉,这里只有证据审查分析重要性,没有证据审查分析的方法论。抛砖引玉,希望各位高手着重分享一下涉及刑事、民事证据方面的感悟和技巧,共同进步。

 

 

 

编排/王淼

责编/张洁  微信号:zhengbeiqing0726


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