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随着“一带一路”倡议的不断推进，越来越多的中国企业走出国门进行海外投资。商务部网站显示，2017年1-11月，我国境内投资者共对全球174个国家和地区的5796家境外企业新增非金融类直接投资，累计实现投资1075.5亿美元，同比下降33.5%，非理性对外投资得到进一步有效遏制。对外承包工程完成营业额1344亿美元，同比增长1.6%；新签合同额2099.2亿美元，同比增长9.1%。然而，据统计有近70%的境外投资是失败的。因此如何更好地识别海外投资陷阱，合理规避各种合同履行风险以及如何在纠纷发生时，综合运用各种争议解决手段维护自身的合法权益，也逐渐成为中国企业和法律界所共同关注的热点话题之一。

由投资带动建设是当今实施国际工程项目的主要模式，在“一带一路”国家遍地开花，其中PPP（公私合作）模式下BT（建设—移交）、BOT（建设—运营—移交）、BOO（建设—拥有—运营）的投资与施工的方式最为常见。

为了防止国内企业在海外投资和建设中盲目跟风选择项目，帮助国内企业识别境外PPP项目投资中的合同履行风险，现笔者依据北京市炜衡（苏州）律师事务所实施境外投资与并购的法律服务经验，提出以下探讨。

PPP模式概念

随着项目融资的发展，有一个词PPP(Public-PrivatePartnership，公私合伙或合营，又称公私协力)开始出现并越来越流行，特别是在欧洲。该词最早由英国政府于1982年提出，是指政府与私营商签订长期协议，授权私营商代替政府建设、运营或管理公共基础设施并向公众提供公共服务。从各国和国际组织对PPP的理解来看，PPP有广义和狭义之分。

广义的PPP也称3P模式，即公私合作模式，是公共基础设施的一种项目融资模式。指政府公共部门与民营部门合作过程中，让非公共部门所掌握的资源参与提供公共产品和服务，从而实现政府公共部门的职能并同时也为民营部门带来利益。其管理模式包含与此相符的诸多具体形式。通过这种合作和管理过程，可以在不排除并适当满足私人部门的投资营利目标的同时，为社会更有效率地提供公共产品和服务，使有限的资源发挥更大的作用。狭义的PPP是指政府与私人部门组成特殊目的机构（SPV），引入社会资本，共同设计开发，共同承担风险，全过程合作，期满后再移交给政府的公共服务开发运营方式。

狭义的PPP更加强调合作过程中的风险分担机制和项目的衡工量值(ValueForMoney)原则。本文提到的PPP均为广义上的PPP的概念。

企业通过“一带一路”去对外投资PPP项目，可能会面临各种各样合同履行风险，这些风险我们如何去进行防范是很关键的。

一、法律制度风险

法律制度是否公开、透明、稳定是衡量一国法律制度风险的主要标准，因为在所有PPP项目中，东道国中央政府及地方政府的法律、法则、法令、规则对项目都起着关键性的规范作用。一个国家的法律应当公开透明，稳定，具有可预见性，否则就存在不确定性的法律风险。海外PPP投资项目与工程建设一般涉及的资金额较大，建设周期一般历时较长，更有赖于法律的稳定和政府的信用，东道国法律制度的透明度、稳定性、可预测性如何对海外PPP项目投资成功与否影响很大。

事实上，民主国家的法律制度稳定性、透明度较好，可预测性也要优于非民主的国家，因此法律制度风险相对较小，为了进一步降低法律制度风险，投资者还应当对东道国的海外投资法，尤其是涉及工程或PPP等立法要进行研究学习，做到了然于心。如果没有相关法律，应研究东道国其他经济法规或判例能否解决PPP投资项目的法律保护问题。最后还要了解东道国是否加入了联合国有关多边投资保护协定，中国是否和东道国签订了双边投资贸易保护协定，发生纠纷时，若当事国一方不遵守合同约定，就会产生国家责任，双边投资协定作为海外投资保险或保证制度的重要国际法手段，可以有效保护国内海外投资者的合法权益。

二、国家风险

国家风险也称为“政治风险”，指的就是因投资者所在国与东道国政治环境发生变化、东道国政局不稳定、政策法规发生变化给投资企业带来经济损失的可能性。政治风险通常包括战争、内乱、征收、征用、没收、国有化、汇兑等发生的风险，，其中，军事政变、与邻国的战争、资产国有化等，是其中的几个极端性例子。当然，大部分政治风险所涉及的事件并没有这么极端。更多的时候，它可能仅仅表现为新的执政党上台所带来的法律法规改变，从而使得外商投资成本增加，例如2011年以来，缅甸新总统上台之后，中国公司在缅甸的大型投资项目就相继遇到了麻烦。先是缅北的密松大坝于当年11月被叫停，然后是中部蒙育瓦的莱比塘铜矿遭到当地百姓的抗议和抵制。虽然缅甸政府最终对莱比塘铜矿项目亮出了通行绿灯，但中国投资方还是被迫同缅方重拟了合同，降低了自己所持有的股份，并增加了土地征用的赔偿金等。

那么如何才能避免去这一类高政治风险的国度投资PPP项目呢？

首先要对即将投资国度的政治风险有清晰的认知。其实，国际上存在着几个著名的政治风险研究机构。他们定期都会发布全球性的或者针对某个特定国家的政治风险分析报告。除了前面提到的国外智库以外，国内智库也有特定的部门每年发布全球投资的风险评估。例如2017年8月18日，凤凰国际智库在北京发布的《2017年上半年凤凰全球政治安全风险追踪》报告，其中显示，“全球十大高政治、安全风险国”为：阿富汗、伊拉克、叙利亚、巴基斯坦、索马里、刚果(金)、南苏丹、尼日利亚、菲律宾及委内瑞拉。该报告对高政治、安全风险国家和地区未来局势变化作出预警，能够帮助在海外投资者、有效规避潜在风险。不过需要注意的是，和金融风险不同，政治风险一般是很难量化的。尽管上述分析机构都会试图对一个国家的政治风险做出一些量化分析，但更多的结论还是源于定性判断。所以，去东道国进行充分考察得来的第一手资料也很重要，参考价值也很高。

三、经济风险

经济风险(economicexposure)，指由于外汇汇率变动使企业在将来特定时期的收益发生变化的可能性，即企业未来现金流量折现值的损失程度。海外PPP项目的顺利开展需要东道国具有稳定的宏观经济环境，东道国宏观经济运行的不稳定性会导致跨境直接投资损失的可能性大大增加。准确评估一国的经济风险尤为重要。经济风险可以从该国的金融市场开放程度、资信评级、税务优惠等法律、政策中得到一些判断。

我国投资者在海外进行PPP项目投资，其投资回报需要汇回国内的，因此，一个国家是否实行外汇管制，是投资风险的一个重要判断标准。我们遇到了很多的投资者，特别是投资到一些不发达的严格进行外汇管理的国家，挣的钱就是汇不出来，具体讲外汇管制风险包括以下风险：

第一，流动性风险，资金汇不出来，资金进行转移在当地受到了很多的限制。

第二，汇率变动的风险，对于有些货币，要看历史上稳定不稳定，如果不稳定，把美元换成当地的货币，会导致一些贬值风险。

第三，外汇政策变动的风险，有些国家说变就变，这些国家尽量不要去投资。

第四，各国外汇政策有很大的差异性，特别是实行部分外汇管理的国家，差异性一定要去搞清楚。

所以，国内企业海外投资PPP项目应当重视对当地外汇政策的调查研究并保证严格遵守，随时关注他们一些外汇的政策。也有一些国家有外汇的配额和额度，超过了额度，就要面临着牢狱之灾。如果PPP项目所在国如果实行了外汇管制，则应该由该国政府主管金融部门作出承诺，并且在PPP项目合同中约定保证投资者的投资收益汇出的条款，这样才能减少外汇管制风险。

通过查看国际信用评级机构项目评估结果中所在国的资信评级，可以看出该国的信用程度。国际信用评级机构作为金融市场的裁判员，信用评级在增强国家信用意识、提高投资透明度、促使投资市场规范发展等方面具有十分重要的作用。当前的国际评级体系主要由标准普尔（简称标普）、穆迪、惠誉三大评级机构把组成，三者均为美国机构。借助现有的权威评级机构，可以从宏观上了解东道国市场的投资风险。

此外税务优惠和安排也可以减少我国企业投资的经济风险。所以进行PPP项目海外投资之前，需要了解项目所在国是否有税收优惠安排政策，是否与中国签订了避免双重征税的决定。税收筹划必须是确保在法律允许范围之内，如果违反了当地法律的规定，进行的税收筹划，可能就是逃税。逃税是不合法的，也会面临牢狱的风险。企业在投资中应聘请专业的税务公司或会计师事务所进行投资税务安排。

四、项目选择风险

PPP项目的投资回报率是投资者决定是否投资某一类项目的重要原因。毫不夸张的说，任何一个在一定年限内收益大于应付本金和利息，并产生一定合理回报的项目都适合于BOT/PPP项目。因此，PPP项目可用于矿产资源开发、水电、火电、水务、通讯、公路、桥梁、铁路、港口、地铁、城铁、机场以及制造业，还可以广泛应用于行政设施、教育设施、卫生设施、安全设施以及休闲和文化设施。上述不同的领域项目投资回报率也是截然不同的。

对企业而言，根据投资资金的可回收程度、可融资性，选择海外PPP项目的顺序如下：

1、矿产资源开发；

2、水电、火电、水务项目；

3、通讯项目；

4、公路、桥梁、港口、铁路、地铁、城铁和机场项目；

5、制造业、行政、教育、卫生、安全和休闲/文化设施。

上述项目顺序给企业从事PPP项目多种选择性。当然是否盈利也还考虑所在国的国情差异，例如中东卡塔尔等国家的大型污水处理厂PPP项目，其风险可以控制，政府资金雄厚，项目的资金回流也有保障；与此同时，由于该国人口不多，如果在该国投资轨道交通等PPP项目，可能由于人流量少的原因，导致投资回报率偏低，除非当地政府对PPP项目的投资回报作出承诺。综上所述，企业可根据东道国和项目的具体情况选择适合于自己特长的PPP项目，适当的项目运营模式，以减少PPP项目投资中所带来的风险。

结语

海外PPP投资项目参与主体较多，合同内容复杂，法律关系错综，项目建设工期长，所以投资风险层出不穷。此外，我国企业海外PPP项目起步晚，且缺乏成熟的经验指导，因此只有借助于有经验的咨询机构和法律团队实现有效的风险防控，才能使我国企业的海外投资之路走得一帆风顺。

责编/孙亚超  微信号：elesun724