文/邹川航  

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又一年“双十一狂欢”结束，自11月11日被定义为“购物狂欢节”之后，每年“狂欢”结束，各位小伙伴们惊叹于天价交易额的同时，更会心疼自己的钱包。

今年双十一交易额达新高与活动提前预热，各种宣传早早上线不无关系。早在10月份，消费者就发现无论是打开网页、启用软件，都会弹出铺天盖地的广告。与以往不同的是，随着网络直播平台的发展，淘宝主播们俨然成为各淘宝卖家宣传的重要手段。直播改变了原来固化、平面的宣传方式，使得商品宣传更加生动、形象、立体。青春靓丽、帅气有型、幽默风趣的淘宝主播以直播的方式为消费者试穿、试用、试吃，似为消费者吃了一剂“定心丸”。如此，在淘宝主播的宣传推动下，消费者购买的几率增加，商家营业额上涨，一大波年轻人找到了新的就业机会——淘宝主播。由此，淘宝主播这一行业发展迅速。随着淘宝主播成为商家宣传的主要渠道，主播们作为具有完全行为能力人的主体，在网络购物的交易模式中，扮演着什么样的角色呢？他们的出现会给网络购物这一交易模式带来怎样的法律风险呢？

一、淘宝主播类型与法律关系分析

淘宝主播作为商家宣传的一种方式，在网购买卖法律关系中共同属于卖方。不同类型的主播会与商家建立不同性质的法律关系，而不同的法律关系决定了双方之间的不同法律风险。

1.主播类型

依照商家与主播之间的关系，将淘宝主播分为两类：商家主播与雇佣主播。

1.1商家主播

商家主播是指：那些本身为电商平台商家负责人的主播，主播即是“店长”。商家主播宣传的多为自家的商品，因此，对于商品有着较大的自主权，能够自主决定各类营销方式，包括：商品优惠政策、抽奖规则等等。因为商家主播即为商家，因此，商家主播本身需要对于商品的质量以及售后负责。从这一点上来说，相较于其他类型的主播，商家主播实质上是电商宣传的一种形式，法律关系较为单一，法律风险较小。

1.2雇佣主播

依雇佣主体不同，雇佣主播主要分为：直接受雇于电商、受雇于专业的主播经纪机构的主播与其他主播。

类型一：受雇于商家的主播

受雇于商家的主播是指：由商家直接雇佣，作为商家宣传工作人员的主播，该类主播按照工资标准又分为固定薪酬主播与提成制主播两种类型。固定薪酬主播的薪酬为相对固定的，且与其直播期间产品销售额等因素无关。而提成制主播的薪酬依据其直播期间产品的销售额为依据。

类型二：机构主播

机构主播为一些主播培训机构所招募，经过经纪机构培训而进入淘宝平台的主播。此类主播在直播前会经专业人员在礼仪、妆容甚至是说话的语气态度等方面进行培训。机构主播介绍的产品一般为机构介绍安排的，主播们并不掌握货源，也无需联系淘宝卖家，只须事先按照商家制定的产品信息清单、优惠政策等进行口播宣传，就可以获得相对稳定且高额的收益。

类型三：其他主播

其他主播并不受雇于商家亦或是专业的直播机构，主播们自己联系商家，按照商家提供的须宣传商品的明细与优惠政策，相对自由的选择直播时间、直播时长等。

2.法律关系分析

因商家主播作为商家本身，其主体与商家可做同一认定，因此两者并不存在法律关系。下文拟针对雇佣主播这一类别进行分析。

2.1受雇于商家的主播

受雇于单一商家的主播本身即作为商家负责宣传的员工，此类主播受到商家制度的约束，其宣传的工作可视为商家的工作内容的重要组成部分，因此，在商家为企业（具备用人单位资格）时，商家与主播之间建立的为劳动关系，适用《劳动法》、《劳动合同法》等相关规定；但在商家非企业（不具有用人单位资格）时，商家与主播之间为雇佣关系，适用《合同法》的相关规定。

2.2机构主播

此种类型存在三方主体：机构、机构主播与商家。随着机构的介入，机构、主播与商家之间的法律关系相较与其他类型的主播最为复杂。

首先，机构与主播。主播由机构招募，接受机构的培训，按照机构的要求进行直播，享有机构提供的工资等薪资待遇，且受到公司的制度约束。由此可知，机构与主播建立了合法的劳动法律关系。

其次，机构与商家。机构与商家事先签订合同，约定机构安排的主播数量、工作内容、费用等问题，机构按照事前约定合同的内容安排相应的主播进行口播宣传。无论是机构还是其管理的机构主播，皆不为商家售出的产品质量负责。从这个角度上来说，机构与商家之间建立了委托合同关系。

最后，主播与商家。机构主播由机构指派，按照机构与商家签订的合同在直播中进行产品宣传。主播并不受到商家与机构之间签订合同的约束，也并不受商家制度的规范，由此主播与商家之间并未建立任何法律关系。

2.3其他主播

如上文所述，在现实实践中还存在一种主播：该类主播并不隶属于任何组织，他们接受商家的委托，按照商家提供的商品明细与优惠政策在直播中进行宣传。该类主播在进行直播时，可以为不同的商家产品同时进行宣传。他们的收入按照其事先与商家签订的合同进行支付。综上，该类主播与商家建立的法律关系应为委托合同关系。

二、法律风险防范

1.商家

作为淘宝商家，在此法律关系中主要作为卖方和淘宝主播的雇佣方或委托方。除了须保证其提供的商品符合《消费者权益保护法》、《合同法》以及其他相关法律法规的规定外，还需防范其与淘宝主播之间法律的风险。作为电商平台上经营者，利用主播的影响力为其宣传确会得到事半功倍的效果。但是商家在与主播或主播机构建立法律关系时，须注意以下几点法律风险并进行防范。

第一，主播或机构的主体信用。直播作为互联网快速发展的产物，具有即时性，主播的在直播时的言行都会无时差的被观看者所知晓。良好且具有吸引力的言行当然会吸引更多的人驻足观看，从而增加了商品成交的概率。但有些低俗的主播利用一些庸俗的手段吸引眼球，一时间会增加直播的观看人数，甚至增加商家的营业收入，但并非长久之计。因此商家在选择主播或主播机构时，应做充足的市场调研，注重主播的主体资格与信用。

第二，合同签订须全面。无论主播直接受雇于商家还是经济机构，在确立法律关系前均会签订书面的合同，该合同成为日后双方享受权利履行义务的主要依据。因此，为有效的防范风险，双方签订的合同应全面、有效、合法。合同的内容应包括但不限于以下内容：合同标的，价格与支付方式，双方权利与义务，违约责任，争议解决方式等。

第三，直播产品清单与优惠政策应落实在书面文件中。主播的口播作为商家宣传的手段，他们口播的每一条讯息皆可被消费者认为是商家真实的意思表示。为避免主播在直播时故意或过失宣传造成商家经济或其他损失，直播中涉及的产品优惠等信息，商家应落实到书面合同上，作为双方签订的合同附件进行约定。

2.主播

首先，主播作为劳动者的权益保护。无论是受雇于商家还是受雇于专业的主播机构，双方建立了劳动法律关系。作为劳动者，主播在与用人单位建立劳动关系时，应注意自身薪酬、带薪年假、保险缴纳等权益的保护。

其次，主播作为受托人的权益保护。主播作为受托人，应注重其与委托人签订的委托合同中的相关细节。应明确：约定双方的权利和义务、主播的委托费用支付的金额与支付方式、违约责任等内容。

3.机构

直播机构的性质为企业法人，其须从内部以及外部进行风险防范。首先，内部风险防范。主播经纪机构作为公司，除日常经营的法律风险防范外，还应注意加强对于公司主播的培训与管理，制定明确的公司员工管理制度，制度应包括但不限于以下内容：员工休假制度、员工行为规范、员工奖惩制度等。其次，外部风险防范。就与商家关系而言，机构与商家签订委托合同后安排公司的主播进行直播宣传。因此机构在与商家签订委托合同时，须注意完善合同约定的内容，对受托人的权利与义务、违约责任、争议解决条款等作出细致的约定，以防范履约的风险。

编排/吴瑜

责编/孙亚超  微信号：elesun724