律师应如何制作审查报告? ——读《公诉技能传习录》之《公诉案件审查报告制作技能要诀》有感
何西文 何西文   2018-09-20

 

本文为作者向无讼阅读独家供稿,转载请注明出处。

 

公诉人在办理刑事案件时,需要制作审查报告,其功能主要有案件审查、案件审批、庭审准备、明确责任等。它作为案件事实的缩影,可以在庭审中作为公诉人员指控犯罪的档案记录,代替卷宗在庭审中的作用。

律师在办理案件时,尤其是年轻律师应该并且必须制作律师版审查报告,并且不断改进、修正、完善,为此,才是提升办案能力的正确路径,才能在办理案件时形成良性循坏——每办一件案会一类案,而不是对案件有所抵触——办案子就像小猴子掰玉米。

为了更好地发挥审查报告在律师办理案件中的真正作用,笔者总结了办理案件时制作阅卷笔录(因审查报告比阅卷笔录所包括的内容更加广泛,所以,笔者讨论的话题是律师版审查报告)的得与失,同时阅读了桑涛检察官所著《公诉技能传习录》,以求从中得到启发,现将律师如何制作审查报告做如下总结。

 

一、大概况注意要点

可以借鉴桑涛检察官提到的公诉案件审查报告特点中的五部分,即规范完整、表达丰富、详略得当、分析透彻、注重说理。

 

1、规范完整

律师版审查报告的内容应包括:犯罪嫌疑人基本情况、起诉意见书认定的事实(起诉书认定的事实)、经审查后认定的事实、认定以上事实的证据、争议焦点、承办人意见。这里需要注意,审查报告必须有结论性意见,不应应付汇报,让案件负责人出最终意见。

正确的姿态应该是,承办人在与参与案件研讨人知识对等的基础上,商讨意见,拟定下一步辩护思路。笔者执业之初汇报案件时,经常忽略承办人的意见或者简单汇报承办人的意见,寄希望于案件负责人的最终意见,这是不对的。现在笔者在汇报案件时,注重表达辩护意见及详细的辩护理由。

 

2、表达丰富

这主要是指对犯罪事实的概括、对证据的罗列、对证据的分析论证、对案件适用法律的说理论证应该使用不同的语言。具体要求如下:犯罪事实的概括,应使用准确精炼的语言;对证据的罗列,应使用原话以忠实地反映材料原貌;对证据的分析论证应逻辑严密、伦理充分、论证具有说服力;对案件适用法律应运用刑法理论、精心组织语言。

这就要求律师提高语言把控能力,丰富语言库,以便熟练运用。

 

3、详略得当

这里针对的是摘抄证据,律师版审查报告中主要体现在“认定以上事实的证据部分”,应根据案件情况采取不同的方式对证据进行摘抄、概括、归纳和总结。

具体而言是指,“对于事实证据相对简单清晰的案件,对事实和证据的摘抄应少而精,对案件证据和适用法律的分析应言简意赅、条理清楚、观点鲜明;对涉案人员多、案情复杂且时间跨度长,作案次数多的案件,对事实和证据的摘抄应采用列表式或者统计式,这样一目了然;制作一对一的案件或供证有矛盾的案件审查报告,应对事实和证据部分进行详细摘录,对案件证据进行全面、细致、客观的分析,对客观事实的认定与否及如何确定深入论证”。

对证据摘录应达到的层次是:开庭时与公诉人的举证顺序一样,亦或比公诉人制作的全面,这样可谓把握住了证据体系。上周笔者在开拐卖儿童案件时,制作的阅卷笔录中的认定以上事实的证据部分,与公诉人的举证顺序一样,亦是掌握了此类案件的证据体系。

 

4、分析透彻

这里是指证据分析,对于证据的分析是技术活,应该对刑事证据规则熟练掌握,同时向本书中提到的“要使用逻辑性强、鞭辟入里的分析性语言,对案件证据进行条分缕析,做到分析语言层次鲜明、分析理由依据充分、分析结果令人信服”。比较原则性,将会在下面予以分析。

 

5、注重说理

主要是指承办人的意见部分,应运用刑事法理论,详细分析本案是否构成犯罪、构成何种犯罪、是一罪还是数罪、有无量刑情节等。

 

二、分项注意要点

主要是针对经审查后认定的事实、认定以上事实的证据、承办人意见部分的注意要点。

 

(一)经审查后认定的事实部分注意要点

此部分需要对案件事实进行全面、准确、详细、精准的陈述,即需要叙事。因此,应符合记叙文的要求,注重事情的完整性,注重事情的因果关系,事情的发生、经过、结果三部分。细化来说,即七何要素,何事——事件的性质、何时——实施时间、何地——实施地点、何物——使用的工具、何情——实施犯罪的过程活动的特点及方式、何因——犯罪的动机目的、何人——特定人。对于此部分,所内要求重点汇报,只有汇报清楚经审查后认定的事实后,方有讨论案件的基础,具体来说如下:

 

1、详细描写事件的发生过程

“对案件事实的发生发展过程进行叙述,起诉书认定的张某与刘某素有矛盾,这一事实在审查报告中,就要将何时有矛盾、矛盾产生的原因如何、矛盾的表现形式如何、矛盾的持续时间如何、矛盾程度如何等反映清楚”。

 

2、要突出犯罪构成要件事实

要求承办人阅卷、会见嫌疑人后,先在个人内心形成对整体案件事实发生发展过程客观、翔实的认识,然后根据犯罪构成理论,判断其是否具有案件情节中的关键点,即犯罪的动机、目的、预谋过程、工具准备、犯罪事件、地点、手段、对象、后果及物证、书证下落等,进而准确认定事实。

 

3、要忠实于案件证据,不能主观臆测

经审查后认定的事实部分每一句话都应该有证据支撑,“要求每一个字都至少要有两个以上的证据证实”。

 

4、应详略得当

“在突出重点的基础上,做到语言详略得当,如对作案多起但犯罪手段、危害后果等相同的一般刑事案件,在叙写犯罪事实时,可以先对相同的情节进行概括叙述,然后再逐一列举出每起事实的绝缘体时间、结果等情况,而不必详细叙述每一起犯罪事实的过程”。

 

(二)认定以上事实部分的证据注意要点

律师版审查报告内容中,篇幅最多的是此部分,主要包括证据的摘录、列举、说明与分析。

 

1、案件证据的摘录与列举注意要点

证据摘录语言的基本要求是:准确、客观、全面、详略得当。

准确:要求证据摘录要忠实于侦查卷宗的真实记载,不得带有承办人个人的主观倾向和先入为主的判断。

客观:办案人基于中立的立场,既要摘录对犯罪嫌疑人有利的证据,也要摘录对其不利的证据。

全面:应摘录对于影响定罪量刑或对案件有重要影响的证据材料,如实践中容易忽略的自首、立功、累犯、再犯、主从犯等细节证据。

详略得当:该简略的应当简略,如对于简易程序、普通程序简化审且证据清楚稳定的案件,证据摘录要简略,不必将犯罪嫌疑人的供述和辩解按照供述一问一答式摘录,也不需要将犯罪嫌疑人的多次供述一一摘录,只要对该内容进行归纳提炼即可,如首先列明犯罪嫌疑人有几次供述,分别注明供述的时间、地点及讯问人、侦查卷宗页码,然后概括供述的主要内容。

对于多次供述中对案件事实有重要影响的不一致、有矛盾的细节,可以放在证据列完后“存在的问题”中记明,并就如何解决这一矛盾进行简单的分析。列举证人证言或被害人陈述时,如果与被告人供述基本一致,内容可以简略写成“与犯罪嫌疑人供述一致”,然后对不一致的地方单独摘录。

对于疑难、复杂的案件,特别是犯罪嫌疑人不认罪、翻供或者口供反复的案件,证据摘录要尽可能详细,甚至有些表面上看起来与案件无关的细节也可能对案件有重要影响。

比如有的犯罪嫌疑人翻供称遭到诱供,但是有些细节是其他一般人不可能了解的,而其他证人的供述在犯罪人供述之后,侦查人员对这些细节不可能事先知道,这样就可以排除侦查机关的诱供。对于有些重要情节,还可以采用问答式原话摘录。

 

2、对证据进行说明注意要点

主要包括两方面,一方面要归纳证据能够证明的案件情况,另一方面也要对证据存在的问题进行说明,说明该问题的症结所在。不能简单摘抄证据,将阅卷笔录变成第二份卷宗。

对每一份证据的列举,都应当阐明此证据的证明点、与其他证据的吻合点和矛盾点,以对该证据的证据资格和证明能力进行有效评价,不能机械摘抄,体现不出承办人的意见。

 

3、对证据分析论证注意要点

对证据的分析论证是阅卷笔录中的重中之重,尤其是一些事实不清、证据不足的案件,在证据分析之后就可以直接下结论进行无罪辩护还是量刑辩护,无罪辩护中是事实不清辩护还是法律适用的无罪辩护。所以,证据分析论证非常重要。

证据分析论证的要求是:“在认定证据的基础上,结合存在的问题,运用刑事诉讼证据理论,对本案所有证据的证明力、客观性、合法性以及证据间的关联性等进行综合分析论证,从而得出控方的证据体系是否完善,全案证据是否确实充分的结论。证据分析论证要求,应当具有逻辑性,论证思路要清晰,论证理由要严密,可以先对各个证据进行分析,然后运用证据理论,从法理、情理、道理的角度,阐述证据的可采性以及证据体系的严密性。”

证据分析论证的具体方法有:

一是单证分析法,对每一个证据证明的问题进行分析论证,与其他证据在哪些方面相互印证,分析说明该证据能够证明的案件事实及不能够证明的案件事实。而对于不能够证明的案件事实,实际上对于该证据的质证意见就已明确。

二是递进分析法,就某一方面事实的证据进行分析(如客体、故意、行为、结果等),可以将关键性的直接证据——犯罪嫌疑人的供述、被害人陈述作为第一层面,将印证该直接证据的间接证据或者其他证据作为第二层面,再将其他更加次要的外围证据作为第三层面,如果以上三个层面均不能控方指控的案件事实,就有形成了准确的辩护方向。如果可以证明控方案件事实,可以进行量刑辩护。

三是综合分析法,把各单个证据串联起来,形成证据整体,对全体证据进行归纳概括。与单证分析法及递进分析法的目的一样,为辩护工作服务。

对此部分,笔者亦有所欠缺,在今后的学习中,应注重对证据分析的学习,唯此,业务能力才能提升。

 

编辑/董唯唯

 


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