文/章英  北京大成（上海）律师事务所高级合伙人

    罗阳阳  北京大成（上海）律师事务所

本文由作者投稿于无讼APP，未经作者许可禁止转载。

原告夏某与被告李某系夫妻。夏某为美国国籍，现住广东省广州市越秀区。李某为香港特别行政区居民，住所地在香港新界沙田，经常居住地在广东省深圳市龙岗区。

原告夏某向其住所地越秀区人民法院提起离婚诉讼，并请求分割财产。被告李某在答辩期间对管辖权提出异议，认为其经常居住地在广东省深圳市龙岗区，他虽然是香港居民，但长期在深圳居住及经营活动。提出管辖异议期间，李某提交了由深圳市龙岗公安分局新城派出所出具的居住证明，证实李某自2012年3月份开始常在深圳龙岗区居住。最终法院对被告李某提出的管辖异议予以采纳。[1]

前述案例中，住所地与经常居住地频繁出现，并最终在案件处理中发挥了一锤定音的关键作用。但现实生活中，许多人对于住所地、经常居住地、经常居所地等概念都有所混淆。事实上，三个是截然不同的概念，住所地、经常居住地属于管辖领域的概念，而经常居所地则属于法律适用领域内的概念。

一、如何区分管辖问题中的住所地、经常居住地？

根据《民诉法解释》第三条第一款，公民的住所地是指公民的户籍所在地。

《民诉法解释》第四条规定，公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方，但公民住院就医的地方除外。

二、在司法实践中，住所地与经常居住地通常如何认定？

针对涉港婚姻纠纷中的法院管辖问题，法院通常依据《民事诉讼法》第二十一条第一款的规定：“对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。”

对于住所地，法院会根据户籍材料情况[2]、公安局出具的《人口信息查询资料》[3]、《居住证》、《居民身份证》[4]确定被告的住所地。

对于经常居住地，法院一般根据物业公司、派出所、居民委员会出具的《居住证明》确定被告经常居住地。[5]街道办事处居民委员会出具并由公安局派出所盖章的证明也可作为认定经常居住地的依据。[6]

同时，对于涉外纠纷法院也会依据公安局出具的《境外人员临时住宿登记表》、《出入境记录查询结果》、出境记录认定经常居住地。[7]

三、法律适用中的经常居所地认定

法律适用领域中的经常居所地相较于经常居住地、住所地则更为复杂。

被继承人张某与原告胡某系夫妻，被告张某1系二人之子。张某、胡某均为香港特别行政区居民，胡某现住香港新界沙田。张某1系香港特别行政区居民，现住广东省深圳市。张某生前在香港注册成立一家公司，并拥有一套在广东深圳的房产。张某生前未留下遗嘱，其生前几年与妻子关系不睦，因此与张某1长期居住在深圳。原告胡某主张张某为香港特别行政区居民，且公司在香港注册成立，应适用香港法律分割张某香港公司的股权。被告张某1辩称，应适用张某死亡时经常居所地法律即中国内地法律分割香港公司股权。

双方争执不下，孰是孰非？被告张某1所提及的经常居所地又与前文的住所地、经常居住地有何区别？

法院最终判定根据《涉外民事关系法律适用法》（以下简称《法律适用法》）第三十一条，法定继承适用被继承人死亡时经常居所地中国内地有关夫妻共同财产、法定继承的法律分割香港公司股权。

根据《法律适用法解释（一）》第十五条，自然人在涉外民事关系产生或者变更、终止时已经连续居住一年以上且作为其生活中心的地方，人民法院可以认定为自然人的经常居所地，但就医、劳务派遣、公务等情形除外。

1、属人法的发展沿革及我国的适用现状

在讨论经常居所地的认定标准之前，有必要先对属人法的发展沿革及我国的适用现状进行简要的说明。

属人法最初是指人的住所地法，属人法的连接点就是自然人的住所。1804年《法国民法典》首次以国籍国作为属人法的连接点，是本国法主义涌现的开端。随后，1851年意大利法学家孟西尼提出国籍国法说，最终引起了欧洲各国在属人法连接点上的变革。但英美法系国家仍然坚持以住所地作为属人法连接点，因此成为了国际私法领域国际统一化的障碍。之后，为促进国际私法领域统一进程，“惯常居所地”这一概念便出现了。

1956年海牙《关于扶养儿童义务法律适用公约》、1980年《国际诱拐儿童民事方面的公约》等国际法条约，1979年《奥地利联邦国际私法法规》、1986年《联邦德国国际私法》、1987年《瑞士联邦国际私法法规》、2000年《列支敦士登关于国际私法的法令》和2004年《比利时国际私法典》等大陆法系国家均采用惯常居所地法作为系属。[8]国际上逐渐开始取得一致意见，统一属人法的连接点为惯常居所地。而我国的“经常居所地”事实上是“惯常居所地”的新名称。

纵观过去，我国属人连接点最初以国籍原则为主，以住所地主义为辅。1985年《继承法》首次将住所地作为属人法连接点。1986年《民法通则》第八章专门规定了涉外民事关系的法律适用，其中第143条规定自然人行为能力适用定居国法律，即采本国法主义。1995年《票据法》第96条规定票据债务人民事行为能力适用其本国法。直至2000年，随着我国学界对于惯常居所的研究不断深入，为顺应国际发展的潮流，我国开始引入住所地和惯常居所地作为属人法的连接点。

在中国国际私法学会起草的《国际私法示范法》中，将自然人的行为能力、权利能力、人格权、身份权适用住所地法或惯常居所地法，在婚姻家庭、继承方面，综合运用当事人本国法、住所地法、惯常居所地法。2010年，在中国国际私法学会提交的《中华人民共和国涉外民事法律关系法律适用法建议稿》中也采惯居所作为属人法连接点。[9]

我国在属人法的连接点上历经了一个漫长的过程，最终实现了由本国法主义逐渐纳入惯常居所地作为连接点的变迁。但在2010年颁布的《法律适用法》中却引入“经常居所地” 这一全新概念作为属人法连接点。

 “经常居所地”在《法律适用法》中共出现了42次，涵盖25个条文。《法律适用法》也是我国首部以单行法形式规定涉外民事关系法律适用的法律。但是“经常居所地”作为属人法的重要连接点《法律适用法》却无明确定义，其与“住所地”、“经常居住地”等相近概念有何区别联系。在一年多后最高院方通过《法律适用法解释（一）》第15条对经常居所地进行解释。

2、经常居所地认定的学理基础

事实上，《法律适用法》将经常居所地作为属人法的连接点具有一定的合理性。相比于之前以国籍国作为连接点，经常居所地更符合当事人的实际情况。随着时代的发展，人口的流动愈来愈频繁，以原国籍国作为连接点似乎并不符合当事人内心意思。且以经常居所地作为连接点有助于解决多重国籍与无国籍人在确定连接点时面临的困境。而传统概念中的住所一般要求当事人有长久居住的意思，在实践中对于法院查明当事人主观意思较为困难。[10]

在考量“经常居所地”时，最高人民法院司法解释采取的是一种叠加标准，即包含两个构成要素：一是“连续居住1年以上”；二是“作为其生活中心的地方”。只有具备了上述两个要素，才能被认为是经常居所。

对于何为“连续居住1年以上”，是绝对连续还是相对连续，是要求连续居住12个月甚至365天以上，还是要求居住时间不少于多少个月或日，上述司法解释并未明确。而对于如何认定“作为生活中心的地方”，应当以客观标准为主，以主观标准为辅。

判断“经常居所地”要素之一“生活中心”，客观标准包括居住时间、家庭关系、工作关系、财产关系等。客观事实具有确定性，真实性，在客观上均能体现当事人以自身为中心建立的生活关系及法律关系网络，适宜作为法官认定“经常居所地”的证明依据。当事人在某地居住时间越长，并在该地建立其家庭关系，维持生活起居，基本可以认为该地与当事人紧密相连，通过考量以生活中心展开的系列关系，可以从中寻找到与当事人之间最为直接、密切的连接点，并以该地法律作为该法律关系的准据法，符合最密切联系原则。

判断“经常居所地”要素之一“生活中心”的主观标准为居住意思。是否有居住意思虽不宜作为单独裁判的标准，但重要性不言而喻。在探求当事人居住意思时，其居住意思并不需要是长久居住的意思，但应当是出于当事人的意思自治。如当事人非基于自身意思，因强制搬迁而引起“经常居所地”的变更，或是因受强制监禁于某地，此时显然应当考量当事人的真实意思，并结合最密切联系原则。

而对于《法律适用法解释（一）》的例外规定，其设置意图其实也是对当事人居住意思的考量。因为当事人因就医、劳务派遣、公务等情况均非基于本人的意思表示，当事人并非基于自愿而移居外地。且在劳务派遣或是执行公务的情况下，当事人与派遣公司的劳务关系仍在国内，受我国法律的约束，其劳动关系的产生、变更、终止均无涉外因素。况且劳务派遣或执行公务通常都并非长期性的，因此将其作为例外情形予以排除是合理的。

3、经常居所地“生活中心”之考量

许多人很疑惑经常居所地中所提“生活中心”是指什么，为什么不是“生活重心”？司法解释本意图对经常居所地做一个明确的定义，却不料引入“生活中心”这一概念使更多人陷入困惑。

经笔者研究，生活中心作为当事人的经常居所地，通常是当事人建立法律关系网络的发源地。当事人在其生活中心周遭建立法律关系时，如以法律关系网络的发源地的法律作为准据法有助于保护当事人的利益。此外，《法律适用法》第11条规定当事人权利能力由经常居所地法律调整。而当事人有权利能力是当事人参与法律关系的前提，因此，以法律关系网络的发源地法律调整当事人的权利能力利于保障其参与法律关系的确定性与稳定性。[11]

其次，生活中心作为属人法的连接点符合相对人的信赖与合理预期。《法律适用法》第13条规定宣告失踪、宣告死亡适用当事人经常居所地法。究其立法意图可知，当当事人出现下落不明，处于宣告失踪或宣告死亡的状态下，当事人的经常居所地于相对人而言是确定的，且值得信赖，符合其合理预期。在当事人处于不确定状态下，以当事人的经常居所地法作为准据法有利于保护相对人的利益。

再次，当事人在选定某地作为其生活中心时，通常可以推断当事人愿意在此地生活，并期待得到该国法律的保护，受该国法律的约束。

深入探究《法律适用法》经常居所地以“生活中心”作为要素之用意，应当从属人法的本质入手。属人法与当事人人身关系密切联系，因而在考虑与当事人的身份、能力、婚姻、继承、收养等方面的法律适用法时，由于涉及身份关系的缘故，需要兼顾当事人所处环境的伦理道德、公序良俗等观念，因而以生活中心作为经常居所地的要素之一可以较好地反映当事人内心的真实意思。且生活中心作为当事人法律关系网络的发源地，符合最密切联系原则，以其作为属人法连接点具有合理性。

4、经常居所地在司法实践中如何认定

对于司法实践中法院对经常居所地如何认定，先以一则典型案例[12]展开。

郭1与李1系夫妻，均为台湾地区居民。郭父与张母系郭1的父母，张母先于郭1死亡。郭1在台湾及青岛均有企业，其过世后郭父与李1就郭1在台湾的股权产生争议。

案件争议焦点之一即为中国内地是否是郭1的经常居所地以及其与李1的共同经常居所地。

二审查明：被上诉人李1在两年间多次往返中国内地。期间，出入境11次，共在中国内地停留454天。

依据一审法院依职权从青岛市公安局调取的郭1出入境记录，郭1于两年间多次往返中国内地。期间出入境10次，共在中国内地停留304天。

法院认为：根据出入境记录发现当事人并不一直在中国内地停留，但从其二人停留的时间和相对连续状态来看，均可以认定其在中国内地已连续居住1年以上。

从郭1在山东青岛的财产状况、投资活动、居住证明、驾驶执照、公用事业收费服务便民卡持有情况等可以认定，郭1生前是以该地作为其生活中心。对于李1的经常居所地，则从其与郭1的夫妻关系、郭1对其委托授权情况以及在青岛连续居住情况等认定李1在郭1生前是以中国青岛作为其生活中心。因此，中国大陆地区既是郭1的经常居所地，也是郭1与李1的共同经常居所地。

从上述案件中我们可以发现在司法实践中，对于经常居所地的认定，法院认为：首先，“连续居住1年以上”并不是指一种绝对连续状态，而是指的一种相对持续的居住状态，在居住期间，即使当事人因工作派遣、短期学习、出国旅游、赴外就医等原因导致其不能始终居住在某一地，但只要其居住状态是相对持续的，且达到1年以上，并不影响对其经常居所的判断。对于涉外纠纷，法官通常会根据当事人的出入境记录计算其在某地的停留天数，即使出入境频繁，但相对连续居住的时间达到一定天数即可认定该地为当事人在某地连续居住一年以上。但具体天数并无统一的裁判标准。

其次，对于“作为其生活中心的地方”这一标准，法官会参考当事人的委托授权情况、经营公司的营业执照及工商登记资料、居住证明、驾驶执照、公用事业收费服务便民卡持有情况、出入境记录等与生活息息相关的事实。既注重考察当事人的主观意愿，又关注当事人的客观生活状况，然后进行综合判断。

四、经常居所地与经常居住地有何区别？

1、经常居住地与经常居所地是不同领域的概念。经常居住地为管辖领域内的概念，在当事人向法院提起诉讼时，就需要考虑自身的住所地或经常居住地，以便确定有管辖权的法院。而经常居所地为国际私法领域的概念，案件由法院受理后，当纠纷含有涉外因素被认定为涉外民事纠纷时，法院根据连接点确定适用的准据法时才会涉及到当事人经常居所地的认定。

2、经常居所地强调“生活中心”，根据客观情况、主观意图判断经常居所地是否是当事人的生活中心，使经常居所地作为连接点更符合最密切联系原则，以便确定涉外法律关系的法律适用。而经常居住地则不要求是当事人的“生活中心”，着眼于经常居住地在起诉前与当事人之间的联系，使经常居住地法院享有案件管辖权。

3、经常居所地考虑到当事人在主观上的居住意图，排除了就医、劳务派遣、公务等非当事人自愿以该地为生活中心的情形。而经常居住地只排除了住院就医的情形。

五、结语

涉外民事纠纷与传统的民事纠纷不同，其涉及管辖问题、法律适用问题、外国判决的承认与执行问题等。在境外还是境内提起诉讼；如在境内起诉，中国法院是否受理；诉讼请求应该如何提；法院是否会处理境外财产；法院处理后外国法院是否会承认与执行中国判决？系列问题已让人头疼不已，而住所地、经常居住地、经常居所地的认定只是涉外民事纠纷中的冰山一角，案件的整体运筹仍需要借助专业人士的力量进行处理。

编辑/daicy