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当一项发明创造被创造出来时该选择申请何种专利，因为发明专利的授权范围涵盖了实用新型专利的授权范围，故而能够申请实用新型专利的技术方案也可以申请发明专利，实践中对于自己的创新成果，如何在发明专利和实用新型专利之间进行抉择呢？下面通过比较两种专利的异同来帮助大家取舍。

一、授权的要求不同

专利法第二十二条第二款规定创造性，是指与现有技术相比，该发明具有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步。发明专利比实用新型专利较难获得授权。对实用新型的创造性要求不太高，而侧重实用性较强。

二、保护的范围不同

PS：如果权利要求既包含形状、构造特征，又包含对方法或材料本身提出的技术方案，不属于实用新型的保护客体，但可以将已知材料应用于具有形状构造的产品上，可以用已知方法的名称限定产品的形状构造，但不得包含该产品的构造，工艺含义等。

《专利审查指南2010》对获得实用新型专利的产品形状和构造做了规定，申请获得发明专利的产品也会涉及产品的形状和构造，但不受申请获得实用新型专利产品的形状和构造规定的限制。由此可知，凡是属于能够获得发明专利权的主题必定也属于能够获得实用新型专利权的主题；反之则不亦然。

三、审批的流程不同

发明专利审批时间相对长而繁琐，需要实质审查，但实用新型专利无需经过实质审查，初审合格即可授权。获得授权时间相对较快。发明的审批周期较长，一般需要2~5年时间，而实用新型一般6~8个月就可以取得授权通知。

获得发明授权流程图

发明与实用新型授权流程对比图

四、保护的期限不同

发明专利保护期间为20年（自申请日起计算）。

实用新型保护期限为10年（自申请日起算）。

五、小结

发明者如何抉择申请何种专利需要考量：

1.发明创造本身性质（如方法技术方案就只能申请发明专利）；

2.发明创造的创新高度；

3.获得专利的迫切程度；

4.希望专利保护的年限；

5.获得授权的可能性；

6.相关科学技术获得的难易程度及升级换代的发展速度（这个问题很重要，决定着企业选择以公开方式保护自己的知识产权还是以商业秘密的方式保护自己的知识产权）；

7.其他需要考虑的因素，如费用、代理、办理机构等。

只有将上述具体客观因素与主观需求相结合进行统筹，才能作出一个较为符合申请人自身发展需求的申请方案。

此外，鉴于发明和实用新型的各自优缺点，如果想同时利用二者的优点，如既要尽早获得专利权又想得到发明专利更好的保护，或者希望能获得发明专利但又对技术的创新性信心不足，那么，可以考虑：同时申请发明和实用新型。

同时申请发明和实用新型专利的，由于实用新型无需实质审查，一般实用新型会先授予专利权，此时可一边使用实用新型专利维权，一边等待发明审批。

【相关法条】

《中华人民共和国专利法》

第九条同样的发明创造只能授予一项专利权。但是，同一申请人同日对同样发明创造即申请实用新型专利又申请发明专利的，现获得的实用新型专利尚未终止，且申请人申明放弃该实用新型专利权的，可以授权发明专利权。

编排/王淼

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