读书笔记 | 《刑事辩护的技术与伦理》:近距离看日本如何进行辩护
彭骏 彭骏   2018-01-08

 

文/彭骏 四川方舟达律师事务所

本文为作者向无讼阅读独家供稿,转载请联系无讼阅读小秘书(wusongyueduxms)


【摘要】随着刑事庭审实质化的改革,交叉询问技术越来越受到律师的重视。《刑事辩护的技术与伦理》是一本介绍日本刑事辩护技术的好书,笔者为此专门对涉及询问部分的内容进行了归纳整理,以资分享、学习。


一、日本的刑事裁判和询问技术


日本的询问证人受英美法系国家的影响,采用一问一答式的方法(《刑事诉讼规则》第199条之13第1款)。法官在法庭上会经常提示证人注意:“请你只回答被问到的内容。”


询问证人的最终目的是要说服对事实认定有决定权的法官。在这个意义上,询问技术不是绝对的,而是相对的,需要时刻考虑与法官的关联性。


即使辩护人自己认为询问很成功,但如果在法官的眼里询问到处都是毛病,应当说是失败的询问。无论律师的询问技术如何,如果询问没有被法官理解和接受,就是失败的。


二、(怎样)问什么-询问的准备


询问的准备是要制作询问事项书。方法大体如下:


1.一边读一边用彩笔将重点标记出来,并加上纸条


在这时,一般应当考虑的问题是,有问题的证人在证据整体结构中占据什么地位,应当如何把握该证人与其他证据、证人之间的关系。估计一下该证人将要作出的证言与辩方的主张如果有分歧,要分析这种分歧的原因,分析该原因是否由于知觉、记忆、表现、叙述这一言词证据的性质导致的,也就是说,证人本身是不是善意的,是否因证人本身的利害关系而被歪曲,是否是故意作伪证。一般来说,故意作虚假证言的证人不多,但有意偏袒的证人却不少。


2.重要的陈述笔录和证人询问笔录制作文档存储在电脑内


3.在提的问题上标记证据页码


(1)在每个提问下面,要加上星号,相关联的证据要配套原封不动地标注。


(2)不要根据标注笔记设置问题,而是事先直接对照证据考虑每个提问。如果在没有从整体上把握证据的阶段依靠笔记,就有遗漏重要事实的危险。


4.对证据进行整体综合性评价


在头脑中形成证据全貌的阶段,如果事先核对证据,就好像第二次看电影(读小说)一样,必然会有新的发现。在头脑中根据整体证据“放电影”或“读小说”是刑事辩护的精髓。


5.核实书证的方法


一遍一遍地对手中的书证进行核对,反反复复地重新再看一遍。什么地方存在疑问都不奇怪,尽管怎么核对似乎都找不出问题,但也要放在手头反复查看。在反复核查之后,说不上什么地方就发现问题了。“书读百遍其义自见”这句话是至理名言。


在开庭前做准备需要做到以下几个方面的工作:反复多次推敲提问方法和顺序,提炼什么问题搭配什么证据,使用什么询问方法。


三、怎样问—询问的注意事项


1.没有准备就不能进行询问


想到哪说哪的询问,是辩护的大忌。


2.不要提出没有意义的询问


3.不要提出难以预料回答内容的询问


询问成功取决于是否可以对证人进行控制。


4.询问要简明扼要


不得询问的事项:声音听不懂的询问(声音小、说话快、发音不清);节奏不好的询问(不够简洁、拖拉、冗长、语无伦次、乱插话、不够概括);过分的询问(超精密的询问、穷追到底的询问);无意义的询问(细枝末节、带有歧视性、放长线钓大鱼)


5.寻找无论怎样回答都可以追问的询问


例如,证人在检察官笔录中说,“被告人的侧脸与犯人一模一样”,那么这种提问就是“你从正面看到犯人了吗?”证人回答说:“不,没有看到。”因此要确认:“你说的不是从正面看到犯人和被告人一模一样,对吧?”如果证人回答:“是的,也从正面看到了。”还需要进行确认:“如果从正面看到了犯人的脸,就不能说犯人和被告人一模一样吧”。


在证人陈述的第一点后追问证人,然后问到底是两个其中的哪一个?这是具有决定性意义的问法。


6.抓住要害


没有必要对证人的全部证言都各个击破,只选择最薄弱的部分进行攻击就可以了。反复考虑证人证言的弱点,集中火力击破这一点是最重要的。


为了找出弱点,需要原封不动地在有关文献上进行标注,形成缜密的询问事项书。


7.自相矛盾是最有利的武器


自相矛盾意味着证人在不同场合作出了不同的供述(说话有矛盾),必须反复阅读证人证言笔录。在询问事项书中原原本本地写明证人的自相矛盾陈述。


对此类问题,不要问为什么或者穷追不舍追问,譬如你为什么作出不一致的陈述,有时这种询问会导致致命的错误。


询问者肯定期待证人回答“对不起,我确实没有看见”,但实际上证人可能回答说:“当初走神了,现在冷静考虑一下,刚才回答的是事实”。


总之,客观陈述与他人的陈述不一致,可以成为弹劾证人的根据。


8.寻找供述中隐藏的矛盾


供述本身存在矛盾,一般来说,有矛盾的供述都是不自然的。一边想象当时的实际场面,一边多次详细阅读笔录,才能知道矛盾在什么地方。把想象力全部动员起来与证人进行较量。


9.不要问为什么


问“为什么”只能给证人重新站起来的机会,从而导致辩论前功尽弃。


10.询问的态度


两个方向:一是为了让证人感到“如果谎话,马上就会露陷”,不管询问者一方的情况如何,询问时都要满怀信心,心态坚定;二是麻痹证人,让他不停地说,由此来暴露证人的弱点,而开始询问时应当显得没有把握。

 

 

责编/孙亚超  微信号:elesun724


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