文/章李 浙江鑫目律师事务所

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医疗纠纷案件一般需要通过医疗过错鉴定来厘清各方责任。而由于医学知识专业性较高，及鉴定人员不仅需要丰富的医学理论知识，还需要多年的临床实践经验。医疗过错鉴定对于鉴定人员的高要求导致了行业人员的稀缺性，直接导致了医疗过错鉴定等待时间较长，少则半年，长则一年多。同时法院还要对病历等证据材料进行质证等诉讼程序，往往通过法院委托的医疗过错鉴定，鉴定机构往往需要一年甚至两年的时间形成鉴定意见。这对于医患双方是焦急的等待，对于法院无疑会降低诉讼效率。

既然法院委托鉴定由于程序复杂、时间冗长，那么在起诉之前由医患双方共同委托有鉴定资质的鉴定机构进行医疗过错鉴定是否具有一定时间优势？答案是有的，因为诉前鉴定程序、鉴定机构选择都较为灵活，往往只需要2-6个月的时间，鉴定机构便可以形成鉴定意见，无疑对于医患双方可以节省很多时间，对于法院亦可以提高司法效率，这也是目前很多地区法院都提倡医疗纠纷案件走诉前鉴定程序，比如浙江省高院就专门出台了相应的指导意见。

1、委托主体

（1）医患双方委托；

（2）地区卫生计划委员会；

（3）各地区人民调解委员会。

当医患双方对病历的真实性和完整行认可，医患双方可以自主委托有资质的鉴定机构进行医疗过错鉴定。在医疗纠纷发生后，医患还通过人民调解委员会或卫计委组织调解，在调解过程中，如果双方对过错认定或赔偿分歧过大，人民调解委员会或卫计委在征求双方意见的前提下，亦可以委托有资质的鉴定机构进行医疗过错鉴定。

如果医患双方或一方对首次鉴定意见不认可，双方在都同意的情况下可以向上级医学会提请再次鉴定。这里需要注意的是如果一方认为鉴定意见对己方有利，而另一方要求重新鉴定，此时一方有不同意重新鉴定的权利，那么重新鉴定将无法进行。案件起诉到法院后，部分法官也不一定会允许重新鉴定。所以其中技巧策略及法律风险，医患各方的代理律师需要综合权衡。

2、鉴定机构选择

（1）医学会

（2）司法鉴定机构

鉴定机构的选择，则既可以是医学会，也可以是司法鉴定机构。当医患双方自主委托时，医院基本只同意在医学会进行鉴定。而人民调解委员会或卫计委则会根据双方意愿协商选择，具有较大的灵活性，既可以是医学会，也可以是司法鉴定机构。至于医学会和司法鉴定机构对医疗过错鉴定的异同笔者以后单独行文阐述。

同时，不管是医学会还是司法鉴定机构，只要该鉴定机构具有医疗过错鉴定资质即可，不一定要在法院规定的鉴定机构目录中。医学会的鉴定人员一般是各临床行业专家，具有多年的临床经验，而司法鉴定机构的鉴定人员要具有法医临床鉴定资质，有的还需要有法医病理学资质。代理律师在审查鉴定意见时，对鉴定人员的鉴定资质需要进行仔细审查。笔者就碰到过不具有医疗过错鉴定资质的鉴定人员进行医疗过错鉴定，最后该份鉴定意见被被认定为无效。

3、鉴定事项选择

（1）医疗事故鉴定；

（2）医疗过错鉴定；

医疗事故鉴定与医疗过错鉴定主要是赔偿标准上的区别，前者赔偿依据是《医疗事故处理条例》，后者依据是《侵权责任法》，一般而言，在同等条件下，后者的赔偿额是要高于前者，这是为何大多采用医疗过错鉴定，而排除医疗事故鉴定的主要原因。

就鉴定程序而言，不管是医疗事故鉴定还是医疗过错鉴定，都是围绕医疗过失、损害后果、因果关系及过失参与度四要件进行鉴定。

就公正性而言，这是一个仁者见仁智者见智的问题。大部分人认为医学会组织的鉴定存在偏向性，因为医学会是医师团体自己的协会。这是大部分患方不愿意选择医学会鉴定的主要原因。但是医学会鉴定是否真的存在偏向性由于没有大数据平台分析，很难得到客观的评价。但是笔者从中国裁判文书公开案例，对浙江省宁波市地区2014--2016年医疗纠纷诉讼案例进行系统研究，就过失参与度而言，发现医学会鉴定意见竟然要比司法鉴定机构的鉴定意见高出10%左右。由于区域比较局限，该研究还有待进一步完善。

4、和鉴定机构的沟通技巧

不管是医学会还是司法鉴定机构，代理律师不定时主动和鉴定机构进行沟通对案件进展有很大帮助，比如鉴定前的材料准备沟通，可以避免因为材料缺漏问题而需要多跑一趟；比如鉴定听证时间的确认，可以和鉴定联系人员进行沟通，包括是否可以提前鉴定、避开冲突时间段等等，以及鉴定听证结束后询问鉴定意见具体作出时间。这样代理律师可以实时掌握案件进展，同时也能够维护好与鉴定机构的沟通。

总之，就医疗纠纷案件，如果患方对病历真实性认可，那么从提高诉讼效率、节省诉讼时间来说，诉前鉴定是一条可选的捷径，并且其公正性和科学性并与法院委托的鉴定相比并无差别。所以医疗纠纷案件，诉前鉴定为医患双方及代理律师提供了解决问题的另一种可能性。

编排/孙亚超

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