张健 
2021-11-03 21:00
编者按：来看看我们发现了什么“宝藏”！
作为大律师们最宝贵的经验，出庭经验是许多青年律师最想知道的，但每个人的关注点并不相同。在向学员征集了最想了解的十个相关问题后，张健律师针对性地进行了需求提炼，将自己对于这十个问题的理解整理成一篇两万多字的“鸿篇巨制”。
为了达到更好的阅读效果，我们将张律师的文章按照问题分成十篇短文，每一篇文章解决一个疑问。若想完整地理解对庭审认知的体系，建议完整阅读此系列。今天刊出《律师出庭十问》第五问：如果庭审中感觉法官不是很赞同我方观点，还有无补救措施?
针对上述提问，答案是：有。
只要你的观点真的站得住脚，在没有拿到裁判文书前，都有机会补救，关键你是否使用了正确的方式方法。即使你没有足够的道理，也可以在判决结果出来之前，寻求和解或直接投降认输，以避免判决败诉而遭受的更大损失。两害相权取其轻，最糟糕的策略莫过于明知法官不赞同你的观点，却没有及时采取补救措施，而是死撑或在犹豫不决中被宣告败诉，那个时候再想用和解和投降的方式降低损失就没那么容易了。
（一）制定有效的补救方案
1.原因
在庭审中感觉法官不赞同你的观点，可能基于以下原因：
（1）你没讲清楚支持自己观点的论证体系，导致法官理解的和你想表达的出现矛盾；
（2）你的论证绝对薄弱，没达到法官内心认为的采信标准，没使其做出有利于你的第一判断或最终判断；
（3）你的论证相对于你的对手较为薄弱，导致法官做出了不利于你的第一判断或最终判断，最终选择相信了对方。
2.方案
不管哪种情形，一旦法庭形成了不利于你的偏见，再靠原有证据和理由来实现逆转基本没有可能。想改变成见，只能去寻找更有说服力和更权威的新论据和新方法，只有让决策者确信改变比维持更能实现效能最大化，改变比维持更好的时候，才会被你说服。
具体来说，当你在庭审中发现法官不赞同你的观点，在快速找到原因后，应当迅速做好如下三个方面的工作，然后制定有效的补救方案在法庭辩论终结前表达给法庭：
（1）在事实审查方面，继续收集新证据或深挖现有证据，以发现更多案件新信息；对新获得的证据、案件信息与原有证据和案件信息进行整合并重新进行分析，重构事实证明体系和案件背景，在新体系中重新评价对自己不利的事实。
（2）在法律适用方面，进一步通过法律检索获得更加准确和权威的法律解释，以评价法官对法律适用的准确性；
（3）在法律适用的统一性方面，通过定向的类案检索获得更多地从案件事实和要件事实的权威推理，以确定法官推理的正确性和辖区的统一性。
总之，只有在法律、事实和权威推理三个方面获得新发现，才有可能制定有效的补救策略，改变对我们不利的偏见。当然在有限的开庭期间完成上述这些工作需要庭前做足充分准备，更要具备快速设计集成的能力，是很多人难以做到的。如果在法庭辩论终结前确定无法完成上述工作，则可以向法庭申请庭后补充提交证据和核实事实，并在庭审笔录中进行明确备注，为庭后的沟通留下接口。
（二）选择正确的补救时机
1.优先采取当庭补救措施
庭审是一个法庭收集决策素材的过程，为接下来的案件评议和裁判作前期准备工作。因此，在法庭辩论终结前，你可以就争议焦点问题向法庭提出足够的证据和充分的理由，法庭都会认真听取和辨析。但是只要法庭辩论终结，意味着决策素材收集完毕，你再对案件的结果施加影响就会变得异常困难，就像我们考试完将试卷提交后一样，结果只能由裁决者决定。
因此，如果发现法官不是很赞同你的观点，应当在法庭辩论终结前采取补救措施，因为这个时候你提交的证据和发表的辩论意见都符合法定程序，法庭在决策时都必须要进行评价、考量和回应。
2.庭后补救越早越好
对案件结果有重要影响的节点有如下五个：立案、法庭辩论终结、承办法官提出处理意见、案件评议、裁判文书签发。立案到法庭辩论终结属于决策素材收集阶段，在该阶段法庭或承办法官形成对案件的初步判断；法庭辩论终结到承办法官提出处理意见，是承办法官形成最终确信的阶段；承办法官提出处理意见到案件评议结束，属于审判组织形成最终决策的阶段；案件评议到裁判文书签署属于裁判文书制作阶段。
在上述四个阶段中，第一阶段以当事人及其代理律师为主导，控制第一判断；第二阶段主要说服对象是承办法官；第三阶段是合议庭；第四阶段说服的对象可能是专门法官会议或审判委员会。显然在这四个阶段中，越往后说服越难，因为承办法官推翻第一判断需要证据和依据；合议庭其他成员推翻承办法官的意见需要更有说服力的依据和证据；想说服专门法官会议和审判委员会想改变合议庭的意见难上加难。从上述四个阶段，越往前说服对象越明确越简单，越往后难度越大。因此，补救措施越提前效果越好，等形成了最终确信再谋求改变要比登天还难。
1、《律师出庭十问》第一问：开庭时如何让法官听进我们讲的东西？
3、《律师出庭十问》第三问：庭后是否应该与法庭进一步电话交流?
4、《律师出庭十问》第四问：哪些是庭审中应当重点避免的错误？
来源：法悟
责编：邓珂玮
排版：梁萌